Введение
Актуальность темы исследования. Выбор темы исследования обусловлен недостаточной изученностью влияния чистого учения о праве Ганса Кельзена на концепции современного юридического позитивизма.
Чистое учение о праве занимает особое место среди юридических концепций XX века. Прежде всего его отличает большое разнообразие рассматриваемых проблем. Помимо традиционных вопросов общей теории права, в него входят проблемы теории государства и теории международного права, которые зачастую выпадают из поля зрения теории и философии права.
Чистое учение о праве оказало влияние не только на развитие юридической науки, но и на развитие позитивного права, в первую очередь, конституционного права и международного права. Гансу Кельзену принадлежит авторство проекта Конституции Австрии 1920 г., продолжающей действовать в настоящее время, в которой он впервые сформулировал австрийскую (европейскую) модель конституционного контроля законодательства, предполагающую учреждение специального юрисдикционного органа – Конституционного суда. Данная модель конституционного контроля впоследствии была реализована и в Конституции Российской Федерации.1 Как полагают австрийские правоведы, в Конституции Австрии, в том числе в модели конституционного контроля, были реализованы теоретические идеи чистого учения о праве.2
Юридический позитивизм – одно из ведущих направлений современной
теории права, в рамках которого исследуется широкий круг теоретико- правовых проблем. Представители данного направления участвуют в большинстве наиболее значимых теоретико-правовых дискуссий, самой острой из которых является полемика с естественно-правовой философией.
1 Краевский А. А. Ганс Кельзен и теория судебного контроля законодательства // Правоведение.
2012.№ 2. С. 186–189.
2 См., напр.: Voegelin E. The Collected Works of Eric Voegelin. V. 4. The Authoritarian State: An Essay on the Problem of the Austrian State. Columbia: University of Missouri Press, 1999. P. 163–212. — О политических и культурных факторах, способствовавших закреплению в Конституции Австрии этой модели см.: Ohlinger T. The Genesis of the Austrian Model of Constitutional Review of Legislation // Ratio Juris. 2003. V. 16. № 2. P. 206–
222.
Для понимания доктрин современного юридического позитивизма важно проследить историю его происхождения и связь с классическими юридическими теориями. Во многом данное направление является продолжением и развитием чистого учения о праве Ганса Кельзена.3
В России чистое учение о праве и в ещё большей степени последующие
позитивистские доктрины по-прежнему недостаточно известны и слабо вовлечены в научное обсуждение. Это обстоятельство существенно обедняет российский теоретико-правовой дискурс. Восполнение данного пробела может способствовать предоставлению отечественной юридической науке новых инструментов исследования действующего российского права.
Степень разработанности темы. Научная литература, посвящённая чистому учению о праве, обширна и включает в себя труды многих поколений как зарубежных, так и российских исследователей. Дискуссии, связанные с ранним периодом развития чистого учения о праве (до 1930-х годов), включают в себя работы в первую очередь работы учеников и единомышленников Кельзена; некоторые из них впоследствии перешли на критические по отношению к его теории позиции. В работах А. Меркля, Ф. Вейра, Э. Фёгелина и Ф. Зандера исследовались в первую очередь проблемы теории государства, в то время как А. Фердросс и Дж. Кунц сосредоточились на соотношении теории права и теории международного права. Ф. Шрайер и Ф. Кауфман рассматривали методологические проблемы «чистой» юриспруденции. В то же время теория Кельзена привлекла широкое внимание со стороны конкурирующих научных школ, критически рассматривавших в первую очередь общую методологию теории Кельзена (А.
Хагерстрём, К. Оливекрона), а также его теорию государства (К. Шмитт, Г. Геллер). В российской правовой науке проблемы методологии теории Кельзена и его теории государства рассматривались в работах Б. А. Кистяковского, Н. И. Палиенко, Н. Н. Алексеева, М. Я. Лазерсона.
3 Е. В. Булыгин называет Г. Кельзена основателем современного юридического позитивизма (Bulygin
E. An Antinomy in Kelsen’s Pure Theory of Law // Ratio Juris. 1990. V. 3. № 1. P. 30).
Среди многочисленных исследований проблемы основной нормы (а также тесно связанных с ней проблем действительности права и системы права в чистом учении о праве) следует особенно отметить работы скандинавских правоведов А. Росса и У. Биндрайтера, стремившихся раскрыть эвристический потенциал теории Кельзена, критический анализ оксфордских правоведов Г. Л. А. Харта и Дж. Раза, исследования К. Хайдемана, Е. В. Булыгина, Р. Алекси, С. Делакруа, Л. Винкса, С. Хаммера, Г. Эделя, К. С. Нино, К. Клетцера, М. Грина. Общая теория норм Кельзена рассматривается в работах У. Клюгга, Дж. Раза, Г. Х. Фон Вригта, О. Вайнбергера, К. Опалека, А. Г. Конте, Б. Челано, Й. Паувелина, М. Хартни, Н. Даксберри. Проблемы теории государства у Кельзена нашли своё отражение в работах А. Росса, Н. МакКормика, Д. Дузенхауса, Р. Вальтера, К. Яблонера. Вопросам связи теории права и международного права в чистом учении о праве посвящены монографии Й. Фон Бернсторфа и Й. Каммерхофера. Особенно важный вклад в исследование теории Кельзена внёс американский правовед С. Полсон, в многочисленных работах которого затронуты практически все аспекты чистого учения о праве.
В советской правовой науке преобладала резко критическая оценка учения Г. Кельзена, которое, за редким исключением, не исследовалось достаточно глубоко. В настоящее время отечественная юриспруденция всё чаще обращается к чистому учению о праве, появляются новые исследования, касающиеся отдельных аспектов данной теории, однако, как представляется, отечественное правоведение по-прежнему уделяет недостаточное внимание данной проблематике.
Проблема соотношения теории Кельзена с иными направлениями юридического позитивизма рассматривалась в работах В. Д. Зоркина, В. А. Туманова, С. С. Алексеева, В. С. Нерсесянца. Отдельные аспекты теории Кельзена и отдельные концепции современного юридического позитивизма рассматривались в работах М. В. Антонова, В. В. Архипова, Н. В. Варламовой, Г. А. Гаджиева, Ю. И. Гревцова, А. Б. Дидикина,
С. А. Дробышевского, А. Г. Карапетова, С. Н. Касаткина, И. Ю. Козлихина, В. В. Лапаевой, Н. В. Разуваева, А. В. Полякова, В. В. Оглезнева, Е. В. Тимошиной, И. Л. Честнова, В. А. Четвернина и др. авторов.
Следует отметить, что работы всех названных исследователей сосредоточены на чистом учении о праве в целом, либо на отдельных его положениях. Вместе с тем, как в отечественной, так и в зарубежной научной литературе отсутствуют комплексные исследования связи чистого учения о праве с современным юридическим позитивизмом.
Цель и задачи исследования. Целью диссертационного исследования является реконструкция и исследование чистого учения о праве и установление влияния идей Г. Кельзена на современный юридический позитивизм. Для достижения данной цели в работе ставятся следующие задачи:
– проанализировать основные подходы к определению понятия юридического позитивизма и предложить собственное определение данного понятия;
– исследовать происхождение юридического позитивизма;
– исследовать источники чистого учения о праве в философии и правоведении;
– реконструировать основные положения чистого учения о праве;
– проанализировать основные направления современного юридического позитивизма;
– исследовать влияние чистого учения о праве на правоведение первой половины XX века;
– выявить влияние чистого учения о праве на концепции современного юридического позитивизма.
Объект и предмет исследования. Объектами диссертационного исследования являются чистое учение о праве Ганса Кельзена и концепции современного юридического позитивизма. Предметом исследования являются генезис и развитие чистого учения о праве и последующих концепций
современного юридического позитивизма, их историческая и систематическая взаимосвязь.
Методологическую основу диссертационного исследования составляют общенаучные и специальные методы познания, в частности, описательный и сравнительно-правовой методы, биографический метод, метод интерпретации, включающий метод проблемно-теоретической реконструкции,4 методы анализа и синтеза.
Теоретическую базу диссертационного исследования составляют положения и выводы, сформулированные в трудах отечественных учёных – специалистов в области теории и философии права, истории правовых и политических учений: М. В. Антонова, В. В. Архипова, В. Г. Графского, В. Д. Зорькина, С. Н. Касаткина, И. Ю. Козлихина, В. В. Лапаевой, Д. И. Луковской, В. С. Нерсесянца, А. Н. Остроух, А. В. Полякова, Е. В. Тимошиной, В. А. Туманова и др.; зарубежных правоведов и мыслителей: Р. Алекси, К. Э. Альчуррона, И. Бентама, Е. В. Булыгина, О. Вайнбергера, Г. Еллинека, Р. фон Иеринга, К. Клетцера, Н. МакКормика, К. Оливекроны, Дж. Остина, С. Полсона, Дж. Раза, А. Росса, Г. Л. А. Харта, К. Шмитта, К. Яблонера и др.; для реконструкции генезиса юридического позитивизма используются работы русских дореволюционных правоведов, а также правоведов «русского зарубежья»: Е. В. Васьковского, И. А. Ильина, Н. М. Коркунова, П. И. Новгородцева, Л. И. Петражицкого, Б. Н. Чичерина, Г. Ф. Шершеневича и др.
Источниковую базу диссертационного исследования составляют опубликованные работы Г. Кельзена на английском и немецком языках, переводы его работ на русский язык, в том числе выполненные автором диссертационного исследования.
Научная новизна исследования заключается в следующем:
4 Луковская Д. И. Политические и правовые учения: историко-теоретический аспект. Л., 1985. С. 154.
– в результате изучения основных подходов к определению понятия юридического позитивизма предложено авторское определение, содержащее признаки данного понятия;
– проведена реконструкция генезиса юридического позитивизма, исследованы факторы его генезиса;
– реконструированы источники чистого учения о праве в философии и правоведении: показано влияние соответствующих философских и теоретико- правовых концепций как на отдельные положения чистого учения о праве, так и на правовую концепцию Кельзена в целом;
– исследован вопрос о влиянии чистого учения о праве на философию права первой половины XX века как с точки зрения принятия представителями иных научных школ отдельных положений теории Кельзена, так и с точки зрения развития ими оригинальных научных концепций, отталкивающихся от критики данной теории;
– установлена историческая и систематическая связь чистого учения о праве и последующих концепций современного юридического позитивизма: показана преемственность развития юридического позитивизма второй половины ХХ в.
по отношению к классическому чистому учению о праве и его параллелизм относительно позднего периода развития теории Кельзена.Основные положения, выносимые на защиту.
1. Анализ употребления термина «юридический позитивизм» в философско-правовой литературе указывает на целесообразность выделения четырёх признаков данного направления: (1) концептуальное разграничение права и морали, (2) характеристика права как социального факта, (3) критика этического объективизма и (4) эмпирическое методологическое основание. На основании указанных признаков в порядке экспликации можно сформулировать следующее определение понятия юридического позитивизма: юридический позитивизм – направление философии права, которое (1) отрицает необходимую концептуальную связь между правом и моралью, а также целесообразность её установления, (2) считает вопрос о том, что
является правом и что им не является, вопросом социального факта, (3) исходит из того, что методология юридической науки не позволяет познать объективно правильное естественное право или мораль, поскольку (4) основывается на анализе фактов и не обращается к метафизическим вопросам.
2. Формирование юридического позитивизма происходило в конце XVIII – первой половине XIX века параллельно в Великобритании и Германии. Важнейшим фактором его формирования была критика попыток применить естественно-правовые идеи в законодательстве США и Франции. В Великобритании идеи юридического позитивизма впервые были сформулированы И. Бентамом и были впоследствии систематизированы Дж. Остином. В Германии почва для юридического позитивизма была подготовлена исторической школой права, которая, однако, не обладала всеми признаками юридического позитивизма. После критики Р. фон Иеринга метафизическая концепция народного духа была устранена из доминирующей правовой доктрины, что позволило ей обрести все необходимые признаки юридического позитивизма.
3. Основными философскими источниками чистого учения о праве являются философское учение И. Канта, логическое учение Э. Гуссерля. Вопреки высказываемому в научной литературе мнению неопозитивизм не оказал значительного влияния на чистое учение о праве. Основными источниками чистого учения праве в правоведении являются так называемая юридическая школа в германском государствоведении и философско- правовые работы Р. фон Иеринга.
4. Позитивисты второй половины XX в. стремились построить свою методологию на основе аналитической философии, причём различных её направлений:
а) А. Росс, Е. В. Булыгин и К. Э. Альчуррон обращаются к логическому направлению аналитической философии, связанному, в частности, с именами таких философов и логиков, как Г. Фреге, Б. Рассел, Р. Карнап, А. Тарский, Г. Х. фон Вригт, У. В. О. Куайн;
б) правоведы Оксфордской школы, вслед за Г. Л. А. Хартом, обращаются к лингвистическому направлению аналитической философии, представленному
«поздним» Л. Витгенштейном, Дж. Л. Остином, Г. Райлом и Ф. Вайсманом;
в) представители институционального юридического позитивизма обращаются к концепции институциональных фактов аналитических философов Дж. Анскомб и Дж. Сёрла.
5. Тенденцией современного юридического позитивизма является включение в теоретический анализ социологических проблем действенности правовых норм, а также проблем восприятия нормы индивидуальной психикой. Данную тенденцию можно проследить в поздних работах Г. Кельзена, а также в работах А. Росса, представителей институционального юридического позитивизма, а также оксфордской школы.
6. Чистое учение о праве оказало существенное влияние на все без исключения основные более поздние направления юридического позитивизма.
(1) Для современного юридического позитивизма важнейшими признаками понятия права остаются системность права и его принудительность. При этом одни правоведы вслед за Г. Кельзеном делают акцент на принудительности права, а другие, вслед за Г. Хартом, отказываются от признака принудительности в пользу уточнения и развития признака системности (в первую очередь в части признания первичных и вторичных правил).
(2) Теория Г. Кельзена произвела переворот в позитивистском представлении о соотношении права и государства. Одни позитивисты приняли её полностью (Г. Харт, Е. В. Булыгин и др.), другие стремились развить её в деталях (А. Росс). Единственная альтернативная концепция, институциональная (Н. МакКормик), также испытала на себе сильное влияние теории Г. Кельзена.
(3) На основании анализа общей теории норм в юридическом позитивизме XX в. можно сделать вывод об определяющем влиянии на неё чистого учения о праве. Практически все основные принципы, заложенные в доктрины системы права и теорию интерпретации были восприняты и развиты А.
Россом, Г. Хартом, Е. В. Булыгиным, О. Вайнбергером. Классификации норм, предложенные Г. Кельзеном, хотя и не были приняты полностью, однако задали соответствующие направления научных дискуссий. Концепция правовой нормы Г. Кельзена, сформировавшаяся в окончательном виде относительно поздно, обнаруживает чёткий параллелизм с концепциями более поздних авторов, что позволяет сделать вывод о формировании в позитивистской философии права консенсуса относительно основных признаков данного понятия.
Теоретическая и практическая значимость работы заключается в том, что материалы диссертационного исследования, содержащиеся в нём выводы, а также введённые в научный оборот диссертантом переводы работ Г. Кельзена и представителей современного юридического позитивизма могут быть использованы для научных разработок в области правоведения, философии и логики. Выводы, сделанные диссертантом, могут быть использованы при написании учебных пособий и программ таких учебных дисциплин, как теория права и государства, философия права, история правовых и политических учений, история и методология юридической науки, проблемы теории права и государства. Исследования структуры права в чистом учении о праве могут быть учтены при разработке нормативно- правовых актов. Проведённый анализ теорий толкования и правоприменения в современном юридическом позитивизме может быть использован практикующими юристами при решении проблем, возникающих в правоприменительной деятельности.
Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена на кафедре теории и истории государства и права Санкт-Петербургского государственного университета. Её основные положения нашли отражение в публикациях автора, а также в магистерской диссертации, защищённой ранее на юридическом факультете Санкт-Петербургского государственного университета. Результаты диссертационного исследования получили апробацию в выступлениях автора на следующих международных научных
конференциях:
– Международный симпозиум «Нормы и нормативные системы в философии, праве и информатике» (Санкт-Петербург, СПбГУ, 9–10 сентября 2011 г.);
– Международный научный коллоквиум «Право и глобальное мировое сообщество» (Санкт-Петербург, Санкт-Петербургский филиал НИУ «Высшая школа экономики», 27–28 января 2012 г.);
– Международный научный коллоквиум «Конституционное толкование» (Санкт-Петербург, Санкт-Петербургский филиал НИУ «Высшая школа экономики», 28–29 марта 2012 г.);
– Международный симпозиум «Философия и современное международное право» (Санкт-Петербург, 13–14 мая 2013 г.);
– Международная научная конференция «Нормативная теория Ганса Кельзена и развитие юриспруденции в Европе и США (к 40-летию со дня смерти Г. Кельзена)» (Иваново, 8–12 октября 2013 г.).
Структура диссертационного исследования включает в себя введение, четыре главы, объединяющие одиннадцать параграфов, заключение и список литературы.
.