§ 2.1.4. Классификация норм в институциональном юридическом позитивизме
Институциональный юридический позитивизм, в первую очередь в лице
О. Вайнбергера, проанализировал целый ряд классификаций норм (правил) предложил некоторые собственные. Результаты данных исследований тезисно изложены в статье О.
Вайнбергера «Роль правил».594Вайнбергер выделяет четыре важнейшие классификации правил:
1. правила поведения и уполномочивающие правила;
2. правила, различающиеся по модальным операторам;
3. принципы и правила, применяемые посредством подведения;
4. регулятивные и конститутивные правила (концепция Сёрла).595
В первой классификации Вайнбергер в целом поддерживает позицию
«позднего» Кельзена, которую мы рассмотрим ниже. В связи с этой же
591 Raz J. The Authority of Law. P. 177–178.
592 фон Вригт Г. Х. Логико-философские исследования. С. 245-448.
593 Raz J. Practical Reason and Norms. P. 49–106.
594 Weinberger O. The Role of Rules // Ratio Juris. V. 1. № 3. 1988. P. 224-240.
595 Ibid. P. 228. Мы не приводим здесь четвёртую указанную Вайнбергером классификацию (регулятивные и конститутивные правила в концепции Сёрла), поскольку в конечном счёте Вайнбергер
отрицает эту концепцию (Ibid. P. 234-235).
классификацией он критикует концепцию Харта, выдвигая следующие критические замечания.
1. Сфера обязанностей, существующих в правовом сообществе, которая по Харту должна охватываться первичными правилами, включает в себя заключение договоров и другие частноправовые сделки, нормы о заключении которых относятся к уполномочивающим.
2. Классификация вторичных правил на правила признания, изменения и суда не основана на ясном основании деления и их отношение к уполномочивающим правилам не прояснено в теории Харта.596
Во второй классификации (классификация правил по модальности) Вайнбергер исходит из трёхчастного деления последних на операторы
«обязательно», «запрещено» и «разрешено». При это Вайнбергер показывает сложности взаимного соотношения данных операторов в зависимости от правил данной нормативной системы. В закрытых нормативных системах действует один из двух принципов: «разрешено всё, что не запрещено» или
«запрещено всё, что не разрешено». В открытых нормативных системах требуется введение дополнительного модального оператора
«безразлично».597
В третьей классификации Вайнбергер соглашается с возможностью проведения различия между принципами и правилами, основанными на подведении фактов под гипотезу, однако не считает это различие настолько существенным, чтобы отказываться от общего понятия правила, охватывающего и то, и другое.598