§ 7. Обеспечение доказательств

Важную роль в судебном процессе по гражданским делам играют доказательства.

В соответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела (ст.

Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.

В соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Обеспечением доказательств называется оперативное закрепление в установленном законом порядке фактических данных, совершаемое судьей, нотариусом или консульским учреждением с целью использования их в качестве доказательств.

Меры по обеспечению доказательств принимаются, если есть основания полагать, что представление их в дальнейшем может сделаться затруднительным или даже невозможным.

В соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Совершать нотариальное действие по обеспечению доказательств вправе:

- нотариусы, занимающиеся частной практикой;

- нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах.

Иные должностные лица (командиры воинских частей, главные врачи, капитаны судов и т.п.), в том числе органов местного самоуправления Российской Федерации и консульских учреждений, нотариальное действие по обеспечению доказательств совершать не вправе.

Обеспечивая доказательства, нотариус выступает как институт превентивного правосудия, совершая указанное нотариальное действие до рассмотрения их судами и иными административными органами, и тем самым разгружает суды от рассмотрения подобных вопросов.

В случае судебного спора нотариально удостоверенное обеспечение доказательств облегчает заинтересованной стороне доказывание своих прав, так как содержание обеспеченного нотариусом доказательства является бесспорным и достоверным.

При обеспечении доказательств нотариус подтверждает факты и обстоятельства для закрепления гражданских прав физических и юридических лиц. Данная функция нотариата по ряду причин используется сегодня не в полной мере.

С одной стороны, данное нотариальное действие достаточно редко встречается. Поэтому отсутствие постоянной практики и установленная низкая государственная пошлина (тариф), а также существенная затратность по времени, в том числе наибольшая потенциальная возможность вызова в суд для подтверждения зафиксированных доказательств, делают указанное нотариальное действие нежеланным для нотариуса.

С другой стороны, во-первых, граждане и юридические лица часто просто не знают о возможности такого нотариального действия. К тому же правовой механизм реализации обеспеченных нотариусом доказательств является в настоящее время несовершенным.

В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу (ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате).

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации.

Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.

В случае неявки свидетеля или эксперта по вызову нотариус сообщает об этом в народный суд по месту жительства свидетеля или эксперта для принятия мер, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.

Нотариус предупреждает свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения.

Согласно ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате обеспечение доказательств является нотариальным действием, которое совершается по просьбе заинтересованных лиц, имеющих основания предполагать, что в суде или административном органе возникнет дело, представление доказательств по которому в будущем будет невозможным или затруднительным.

Под судом понимаются мировые судьи, суды общей юрисдикции и арбитражные суды. При этом закон не раскрывает понятия административных органов. Исходя из смысла ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате под ними понимаются специально уполномоченные органы, наделенные правом рассматривать гражданско-правовые споры. В то же время, представляется, что обеспеченные нотариусом доказательства могут быть предъявлены в другие органы: третейский суд, международные коммерческие арбитражи, а также в налоговую инспекцию, ГИБДД и другие органы, рассматривающие дела об административных правоотношениях.

Названные в ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате лица обеспечивают доказательства по такому делу с целью защиты законных прав и интересов физических и юридических лиц. Обеспечение доказательств нотариусами не заменяет собой функцию судебных или других уполномоченных органов, поэтому важнейшим условием для принятия нотариусом мер по обеспечению доказательств является то, что в момент обращения к нему заинтересованных лиц в производстве суда или административного органа нет дела, по поводу которого обеспечиваются доказательства. Иначе нотариус должен отказать в совершении указанного нотариального действия, так как в этом случае меры по обеспечению доказательств принимаются судом или иным органом.

Целью обеспечения доказательств является исключение возможности их утраты, уничтожения, непредставления, без чего нельзя будет установить истину и правильно разрешить дело. Задача данного нотариального действия состоит в том, чтобы оперативно и квалифицированно оказать помощь физическим и юридическим лицам в фиксировании доказательств, из которых суд и административные органы смогли бы сделать выводы о правах и обязанностях лиц, участвующих в деле.

В правовой литературе нередко ставится под сомнение легитимность обеспеченных нотариусом доказательств, которые потом будут использованы при рассмотрении дела, поскольку такой способ обеспечения доказательств процессуальным законодательством прямо не относится к компетенции нотариуса. Этим очень часто пользуются представители противной стороны в целях исключения доказательств, обеспеченных нотариусом, из числа допустимых доказательств по делу. Вместе с тем в судебной практике обеспеченные нотариусом доказательства принимаются по той причине, что и в ГПК РФ, и в АПК РФ отсутствует прямой запрет на предъявление указанных доказательств. Кроме того, в соответствующих статьях перечень доказательств, допускаемых для рассмотрения дела, является открытым (ст. 64 АПК РФ, ст. 55 ГПК РФ). Поэтому обращение к нотариусу за обеспечением доказательств является вполне законным способом обеспечения заинтересованных лиц доказательствами до возбуждения дела.

Отличием предварительного обеспечения доказательств в нотариальном порядке от судебного порядка обеспечения доказательств является то, что нотариальный порядок не ставит возможность обеспечения доказательств в зависимость от необходимости подачи искового заявления.

Нотариальный порядок предварительного обеспечения доказательств предоставляет возможность обращаться к нотариусу за обеспечением доказательств на будущее, на случай возможного судебного процесса.

Вопрос о необходимости обеспечения доказательств в каждом случае решается нотариусом с учетом конкретных обстоятельств, которые должны быть также мотивированы заявителем.

В случае подтверждения того, что обеспечить доказательства в будущем представляется затруднительным или невозможным (например, отъезд свидетеля в длительную заграничную командировку, удаление или искажение информации на сайте в сети Интернет, уничтожение скоропортящихся продуктов, изменение дорожной обстановки после ДТП), нотариус может приступать к совершению указанного нотариального действия. При этом по возможности нотариусу представляются соответствующие документы, которые приобщаются к протоколу.

При совершении нотариального действия по обеспечению доказательств нотариус не решает вопроса об относимости и допустимости доказательств, так как это входит в компетенцию суда или административного органа, рассматривающих дело, а лишь подтверждает факты, которые имеют правовое значение. В связи с этим нотариус не вправе давать оценки и комментарии в процессуальных документах об обеспечении доказательств.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья А.В. Бегичева "Основные положения обеспечения нотариусами доказательств" включена в информационный банк согласно публикации - "Новый юридический журнал", 2014, N 2.

Бегичев А.В. Основные положения обеспечения нотариусами доказательств // Образование и право. 2014. N3-4. С. 121.

На практике нотариальное обеспечение доказательств чаще всего применяется в случаях необходимости закрепления показаний, могущих иметь значение для будущего рассмотрения дела, при отъезде лиц, которые могут дать эти показания, в длительные командировки в отдаленные районы или за рубеж, при перемене ими места жительства, выезде за границу и невозможности его личного участия в судебном заседании или при производстве по делу об административном правонарушении.

В настоящее время получила распространение практика обеспечения доказательств с помощью осмотра информации, находящейся в сети Интернет. Осмотр информации требуется, как правило, незамедлительно, так как имеется реальная опасность утраты этой информации, ее уничтожения или искажения, что впоследствии может затруднить доказывание каких-либо важных фактов, изложенных на информационном ресурсе.

Часто встречаемыми правонарушениями в сети Интернет являются распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, и нарушение авторских прав. Также встречаются споры, касающиеся размещения недобросовестной рекламы, изменения сведений на сайте ответчика, условий участия в конкурсе, стоимости производимых работ, связанные с подменой публичной оферты и др.

Доказательством распространения порочащих сведений в публикуемых в печатном виде источниках будет являться само печатное издание, представляемое в суд как письменное доказательство. Однако если та же самая информация размещена в сети Интернет, то представить ее в суд как доказательство в неизменном виде представляется затруднительным. Это возможно путем осмотра нотариусом такой информации в сети Интернет.

Основанием для осмотра электронных доказательств является заявление заинтересованного лица с просьбой об обеспечении доказательств, подаваемое нотариусу, в районе деятельности которого должны быть совершены данные процессуальные действия. В заявлении необходимо указать причины обеспечения и факты, позволяющие полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. В заявлении указывается информационный ресурс и схема доступа к необходимой странице, где находятся искомые факты, требующие закрепления. С учетом анализа имеющихся у него данных нотариус принимает фактическое решение о необходимости обеспечения доказательств. Затем определяются действия, подлежащие совершению в ходе осмотра.

В рамках осмотра доказательств, находящихся в сети Интернет, нотариус может:

- установить администратора домена (владельца сайта), т.е. информацию о принадлежности доменного имени информационного ресурса;

- проверить соответствие символьного адреса сайта (домена) его настоящему IP-адресу (трассировка), чтобы убедиться в том, что браузер отображает страницы подлинного сайта;

- зафиксировать содержание конкретного интернет-сайта.

Данные процедуры нотариус проводит по особой просьбе заинтересованного лица, выраженной в заявлении.

Еще одним способом обеспечения доказательств, востребованным в последнее время, является осмотр почтовой корреспонденции. Данный способ обеспечения доказательств актуален для споров хозяйствующих субъектов, а также для споров акционеров и участников обществ о признании недействительными решений собраний.

Нотариусы также могут производить осмотр вещественных доказательств, которые относятся к категории скоропортящихся продуктов, а также назначать соответствующую экспертизу.

Доктрина

"Основными требованиями, предъявляемыми к процессуальным действиям, связанным с обеспечением нотариусами доказательств, являются: определение подведомственности дела суду или административному органу, в которые представляются обеспеченные нотариусом доказательства; установление компетенции лица, уполномоченного на совершение нотариального действия по обеспечению доказательств; наличие надлежащего лица, проявляющего инициативу по обеспечению доказательств; наличие достаточных оснований, позволяющих полагать, что представление доказательств в суд или административный орган в дальнейшем может сделаться затруднительным или даже невозможным; отношение доказательств к делу, возникновение которого предполагается в будущем; указание конкретных доказательств и предлагаемых мер по их обеспечению; установление оснований обеспечения доказательств; наличие прочих обстоятельств, свидетельствующих о возможности совершения нотариального действия по обеспечению доказательств (в частности, надлежащее извещение лиц, участвующих в будущем деле, и др.)".

Бегичев А.В. Проблемы реализации правозащитной деятельности нотариата при обеспечении доказательств. М.: ВАКО, 2015. С. 115.

Судебная практика

Нотариус вправе проверить наличие достаточных оснований, позволяющих полагать, что представление доказательств в суд или административный орган в дальнейшем может сделаться затруднительным или даже невозможным.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2009 г. N 09АП-17093/2008-ГК по делу N А40-43441/07-5-399 // СПС "КонсультантПлюс".

Случаи, связанные с обеспечением доказательств в сети Интернет, являются не терпящими отлагательства, поэтому осмотр информации, находящейся в сети Интернет, производится без извещения заинтересованных лиц, так как в случае их уведомления существует большая вероятность утраты информации, ее уничтожения или искажения.

Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 июля 2007 г. N 8313/07 // СПС "КонсультантПлюс".

Распечатки информации с интернет-сайта не являются самостоятельными доказательствами. Только протокол, подробно описывающий процедуру осмотра, служит в полном смысле доказательством, а распечатки или другие приложения дополняют его смысл.

Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 6 апреля 2000 г. по делу N А56-8603/99 // Бегичев А.В. Нотариальная практика в судебным решениях: Учеб.-методическое пособие. М.: Книга и бизнес, 2014.