3.5. Претензия: правила составления, особенности извещения должника

                                      Люди больше верят глазам, чем ушам.

                                                  Homines amplius oculis,

                                             quam auribus credunt (лат.).

Претензия - письменный документ, составляемый в процессе досудебного урегулирования долга, содержащий требование взыскателя к должнику о необходимости исполнения должником обязанности, установленной договором.

Следует отдельно выделить претензионный порядок рассмотрения споров, когда взыскатель не вправе обратиться в суд до направления претензии должнику. Такой порядок применяется в случаях, когда он установлен федеральным законом (подзаконным правовым актом при условии прямого указания об этом в федеральном законе) для определенной категории споров, либо когда такой порядок предусмотрен договором. Отметим, что до 1995г. претензионный порядок рассмотрения споров был обязательным.

Установление в договоре претензионного порядка должно быть однозначным.

Так, ФАС Западно-Сибирского округа по одному из дел указал: "В договоре отсутствует четкая формулировка о необходимости соблюдения претензионного (досудебного) порядка урегулирования спора, сторонами не согласована форма, порядок и сроки предъявления и рассмотрения претензии"*(92).

В другой проблемной ситуации должник ссылался, что даже формулировка договора: "...Все споры разрешаются путем переговоров, а при не достижении согласия в судебном порядке..." означает установленный договором претензионный порядок, однако суд указал: "Доводы ответчика о несоблюдении истцом претензионного порядка урегулирования спора опровергаются материалами дела. Такой порядок не предусмотрен договором и не обязателен в силу закона. Пункт 8.1 договора, на который ссылается ответчик в кассационной жалобе, содержит условия о рассмотрении сторонами спорных вопросов, возникающих при исполнении договора, путем переговоров.

Цели направления претензии:

- доведение до сведения должника информации о наличии долга (возможно, должник об этом не знает);

- доведение информации о размере долга;

- побуждение должника исполнить обязанность;

- выполнение претензионного порядка, если предусмотрен;

- получение признания долга (отметим, что признание претензии прерывает срок исковой давности*(94)).

Несмотря на то что претензия может быть составлена в произвольной форме для придания ей большего веса и однозначного понимания второй стороной, целесообразно (но не обязательно) придерживаться определенных правил. В этом случае полезным будет утратившее силу и в ряде пунктов сильно устаревшее Положение о претензионном порядке урегулирования споров (утвержденное Постановлением Верховного Суда РФ от 24 июня 1992г. N3116-1), в котором установлены следующие основные положения (несколько усовершенствованные автором с учетом действующего законодательства):

- претензия предъявляется в письменной форме и подписывается руководителем или иным уполномоченным лицом организации, действующим по доверенности;

- в претензии указываются: требования заявителя; сумма претензии и ее обоснованный расчет, если претензия подлежит денежной оценке; обстоятельства, на которых основываются требования, и доказательства, подтверждающие их, со ссылкой на соответствующее законодательство; перечень прилагаемых к претензии документов и других доказательств; иные сведения, необходимые для урегулирования спора;

- претензия отправляется заказным письмом, по телеграфу, телетайпу, а также с использованием иных средств связи, обеспечивающих фиксирование ее отправления, либо вручается под расписку. Следует зафиксировать факт направления претензии, поскольку при претензионном порядке к исковому заявлению будет необходимо приложить доказательства соблюдения истцом претензионного порядка (п.7 ст.126 АПК РФ, ст.132 ГПК РФ);

- к претензии прилагаются документы (надлежаще заверенные копии либо выписки из них), подтверждающие предъявленные заявителем требования, если эти документы отсутствуют у другой стороны.

Отметим, что эти требования не являются обязательными, однако, получив претензию, в которой ясно и аргументированно прописаны требования, к которой приложены документы, подтверждающие обоснованность требований кредитора, должник с большей вероятностью отнесется серьезно к ответу на претензию и исполнению своих обязательств.

Помимо этого, добавим, что претензию целесообразно адресовать руководителю организации, не забывать название - претензия или требование, присваивать номер, проставлять дату, а в просительной части четко формулировать - что требует и в какой срок от должника кредитор, в частности - срок исполнения обязательства и срок ответа на претензию. Также, как правило, добавляется стандартная фраза, содержащая элемент угрозы наступления негативных последствий: "...при неисполнении обязательства заявитель оставляет за собой право начислить пени, обратиться в суд и использовать иные способы защиты нарушенных прав".

В одной из книг рекомендуется в исходящем номере претензии указывать побольше "злых" букв: "ж", "з", "р", "ф", "х" и не использовать "добрые": "л", "м", "ля", "сю", "ти", что является одним из элементов психологического воздействия*(95).

Подписывается претензия уполномоченным лицом взыскателя, например, руководителем отдела по сбору долгов - в этом смысле подпись представителя бухгалтерии или клиентского отдела будет менее "побудительной" для должника.

Начислять или нет контрагенту неустойку, остается на выбор взыскателя. В большинстве экономических отношений пени начисляются только в крайнем случае, и должник может даже удивиться, увидев пени в претензии. Однако, не предпринимая никаких мер, можно приучить всех своих контрагентов к безответственному отсутствию дисциплины платежей, поэтому целесообразно изначально жестко ставить вопрос о начислении пеней. Данное требование может быть включено в претензию, а может быть направлено отдельным требованием, что усилит эффект серьезности ваших намерений.

Зачастую должник "не получает" претензию, претензия возвращается отправителю. Если претензия направлена по надлежащему адресу, суды даже при неполучении должником письма считают претензионный порядок соблюденным*(96).

Отметим, что указанные постановления судов показывают общую логику судов по признанию должника надлежащим образом уведомленным, а именно - даже при неполучении должником претензии, письма и при условии надлежащего направления документа по надлежащему адресу суды признают должника надлежащим образом уведомленным.

В качестве адреса для направления корреспонденции следует указывать адрес, установленный в договоре, кроме того, целесообразно направлять претензию по месту нахождения (юридическому адресу) юридического лица, указанному в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, что при отсутствии иных договоренностей будет также являться надлежащим уведомлением*(97).