Фрагмент иска N4Описание права обратить взыскание на предмет ипотеки,ссылка на судебную практику

В связи с неисполнением Заемщиком условий Кредитного договора залогодержатель (Кредитор) в соответствии с п.6.1 Кредитного договора, п.1 ст.50, ст.51 Закона об ипотеке, ст.348 ГК РФ вправе обратить взыскание на Предмет ипотеки.

Взыскание на заложенное недвижимое имущество обращается по решению суда (ст.51 Закона об ипотеке). Суд в силу ст.54 Закона об ипотеке указывает в решении в том числе способ реализации имущества, на которое обращается взыскание, и определяет на основе соглашения сторон его начальную продажную цену на публичных торгах.

В соответствии с п.1 ст.56, ст.78 Закона об ипотеке способом реализации заложенного имущества установлена продажа с публичных торгов.

Начальная продажная цена заложенного имущества определяется судом на основании ее денежной оценки, согласованной сторонами. Денежная оценка Предмета ипотеки, согласованная сторонами, составляет 200000 (Двести тысяч) рублей, что определено в п.1.7 Договора об ипотеке, в связи с чем данная оценка устанавливается в качестве начальной продажной цены Предмета ипотеки. В соответствии со ст.309-310 ГК РФ обязательства должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями договора и действующего законодательства.

В связи с неисполнением Заемщиком своих обязательств по Кредитному договору Истец обращается в суд за защитой нарушенных прав. В соответствии со ст.40 ГПК РФ, ст.322, ст.323 ГК РФ настоящий иск предъявляется к Заемщику и Поручителю. В связи с тем, что предметом иска является обращение взыскания на недвижимое имущество, настоящий иск в силу установленной ст.30 ГПК РФ исключительной подсудности подается по месту нахождения недвижимого имущества (согласно разъяснению, данному в п.13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005г. N99, заявление об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество должно предъявляться в суд по месту нахождения этого имущества).

На основании изложенного, руководствуясь ст.309-310, 322, 323, 348, 363, 809, п.2 ст.811, ст.819 ГК РФ, п.2 ст.3, ст.50, 51, 54, 56 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)", ч.1 ст.3, 30, 40 ГПК РФ...

Пояснение:

1. Начальная продажная стоимость предмета залога, с которой будут начинаться торги, обязательно должна быть определена судом. Поскольку не все суды об этом знают, истцу необходимо заявить требование об установлении данной цены. В силу ст.54 Закона об ипотеке данная стоимость определяется судом на основании соглашения сторон, а при споре - судом. В связи с этим указана ссылка на согласованную сторонами еще при заключении договора об ипотеке стоимость. Конечно, на этом этапе стоимость не была согласована в качестве именно начальной продажной, однако, по практике, при отсутствии возражений данная стоимость судом утверждается в качестве начальной продажной стоимости. (О проблемах определения и дальнейшего изменения данной стоимости подробно описано в параграфе 4.11.)

2. Российская правовая система не является прецедентной, однако суды при рассмотрении дел так или иначе ориентируются на судебную практику, в особенности ВАС РФ и ВС РФ, для соответствующих судов.

В представленном иске приведена практика по подсудности дел об обращении взыскания на предмет ипотеки. Поскольку по этому основанию суды часто возвращают иски, истец заранее разъясняет данный проблемный вопрос для исключения риска возврата иска. В аналогичном порядке целесообразно указывать практику и более подробно пояснять иные спорные вопросы, которые с большой вероятностью могут возникнуть при приеме иска.

3. Перед просительной частью иска указываются ссылки на нормы закона, подтверждающие обоснованность требований взыскателя. Как правило, это общие нормы (ст.309, 310 ГК РФ) о том, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, и о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства. Также указываются частные нормы, регулирующие конкретные правоотношения (например, при взыскании по кредитному договору - статьи ГК РФ о займе и кредите, при взыскании по договору купли-продажи - гл.30 ГК РФ).