§3. Правовой статус ООО: проблемы, перспективы развитии.
На первый взгляд в настоящее время существует стройная система норм, составляющих институт юридического лица. Однако более детальный анализ выявляет, что законодатель исходил из принципа предоставления предприятиям максимальной свободы для развития хозяйственной деятельности, игнорируя при этом фундаментальное правило: свобода должна быть сопряжена с ответственностью.
Можно привести многочисленные примеры, показывающие, чем оборачивается дефицит правового регулирования. Одним из серьезных последствий такого положения вещей может стать полная дискредитация рыночной экономики в России в глазах россиян и мирового сообщества. Представляется, что решение этого вопроса лежит в нормативном установлении надежного механизма, обеспечивающего баланс интересов юридических лиц, их кредиторов и учредителей.1Исследуя современное состояние обществ с ограниченной ответственностью в России, следует обратиться к зарубежным аналогам. На территории Российской Федерации используется термин «хозяйственные» общества. По мнению некоторых исследователей, терминологическое различие - «хозяйственные» или «торговые» - существенного значения не имеет.[203] [204] Зарубежная практика использует несколько иную терминологию. Так, в США применяется наименование «предпринимательские корпорации», во Франции - «Торговые компании».1 Общим признаком для всех обществ с ограниченной ответственностью является наличие централизованного управления и реализации принципа ограниченной ответственности участников. Во Франции общества с ограниченной ответственностью это торговая компания, которая осуществляет свою деятельность на основании действующего законодательства и устава. Участники несут ответственность за деятельность хозяйствующего субъекта в пределах своих вкладов. Органы управления компании состоят только из общего собрания и исполнительного органа - руководителя общества (физического лица), имеющего широкие полномочия. В США законодательство отдельных штатов предусматривает закон о компаниях с ограниченной ответственностью, которые но характеру функционирования и правовой конструкции схожи с обществами с ограниченной ответственностью.[205] [206] В европейском континентальном частном праве предусмотрено функционирование правовой конструкции общества с ограниченной ответственностью. С другой стороны, англо-американское право практически нс знает категории общества с ограниченной ответственностью, используя форму «частной» компании. Из приведенного следует, что романо-германская система права создала более приемлемые условия для функционирования правовой конструкции общества с ограниченной ответственностью. В России переход к рыночной организации хозяйства потребовал установления (точнее говоря, возрождения) свойственных ей организационно - правовых форм. Прежде всего, это связано с появлением хозяйственных обществ и товариществ, которые становятся основными профессиональными участниками имущественного оборота, постепенно вытесняя из нет ранее господствовавшие государственные предприятия. Эти обстоятельства повлекли резкие изменения законодательства о юридических линах и его бурное развитие в сравнении с ранее действовавшим правопорядком.1 Хозяйственные товарищества и общества - наиболее распространенная в имущественном обороте форма коллективного предпринимательства (ст. 66 ГК РФ). Гражданский кодекс содержит исчерпывающий перечень товариществ и обществ, допущенных к участию в гражданском обороте. концепции развития корпоративного законодательства, обусловлено значительным сходством этой организационно-правовой формы с акционерным обществом, а также более мягким, хотя и менее прозрачным режимом регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью.’ Особый интерес представляет рациональное использование юридической конструкции данной организационно-правовой формы юридического лица. Необходимо отмстить, что право традиционно рассматривало общество с ограниченной ответственностью как субъект отношений. Применительно к обозначенному положению целесообразно отмстить основные этапы функционирования общества с ограниченной ответственностью. Прежде всего, это процесс образования самого хозяйственного общества и соответствующие составляющие порядка учреждения: подготовка и представление на регистрацию учредительных документов; оплата пошлины и мн. др. Это решение может быть объективизировано в форме сделки либо решения органа государственной власти. Далее следует обозначить непосредственно сам процесс функционирования, а именно деятельность общества с ограниченной ответственностью. Последним заключительным этапом правоотношений следует считать процесс, связанный с прекращением юридического лица. Действующий Гражданский кодекс Российской Федерации установил закрытый перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций. экономики. По данным Единого государсгвеиного реестра юридических яиц, на 01.10.2005 года зарегистрировано 2 681 973 юридических лица, из них коммерческих организаций - 2 012 425, в том числе обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью 1 668 814, акционерных обществ - 185 361, полных товариществ - 522, товариществ на вере - 742, производственных кооперативов - 26 177, некоммерческих организаций - 547 238.' Значительное число обществ с ограниченной ответственностью в российской экономике актуализирует вопросы качественного улучшения законодательства, определяющих положение этих хозяйствующих субъектов, /(ля того, чтобы гарантировать стабильное функционирование самих коммерческих организаций, обеспечить интересы каждого контрагента в правоотношениях, особенно важно четко определить правовой статус юридического лица - участника гражданского оборота. Гражданский Кодекс P нс имеет возможности в деталях урегулировать весь комплекс отношений с участием коммерческих организаций различных организационно - правовых форм. Поэтому законодатель прсдусмогрсл издание ряда специальных законов, оставив за собой основные общие положения о юридических лицах и отдельных видах коммерческих организаций? Приведенный краткий обзор свидетельствует о том, что правовое регулирование создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью находится в стадии развития, требует внимания и постоянного законодательного обновления. Применительно ко всем юридическим лицам Гражданский кодекс РФ установил, что их правосубъектность возникает с момента государственной регистрации, осуществляемой соответствующими государственными органами. соответствии с действующим гражданским законодательством может быть осуществлено либо путем учреждения, т.е. создания вновь, либо путем реорганизации действующих юридических лиц. Создание общества с ограниченной отвстсгвенностыо путем учреждения осуществляется по решению учредителен общества. Соответственно решение принимается либо учредительным собранием, либо самим учредителем (если таковой в единственном числе). Если решение о создании принимается двумя и более лицами, то в первую очередь они должны заключить учредительный договор, а затем утвердить устав общества. В случае же учреждения общества одним лицом, не важно физическим или юридическим, утверждается только устав. Отношения, возникающие при государственной регистрации (перерегистрации) юридических лиц, в настоящее время регулируются, прежде всею, ст. ст. 51 - 62 ГК РФ и ФЗ РФ от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» Также необходимо учитывать нормы специальных законов. В нашем случае это Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». Одним из основных нормативных актов, созданных законодателем для более детального порядка учреждения обществ с ограниченной ответственностью и других юридических лиц, необходимо считать закон «О государственной регистрации юридических лиц». Однако, по мнению некоторых исследователей данный закон отличает декларативность, описательность, неконкретность многих положений, отсутствие регламентации наиболее актуальных практических и теоретических вопросов, связанных с созданием юридических лиц на территории России. Эго объясняется тем, что закон «О государственной регистрации юридических лиц» содержит большое количество отсылочных норм, согласно которым регламентация соответствующих правоотношений осуществляется на уровне пяти Постановлений Правительства РФ (№ 438, 439,440,441,442 от 19 июня 2002 г.) и Регламента взаимодействия МНС РФ и Центрального банка РФ по вопросам государственной регистрации кредитных организаций (от 26 июня 2002 г. Акт государственной регистрации юридического лица фиксирует факт создания в правовом пространстве России нового субъекта права, удостоверяет законность его существования. И с ним должен считаться неопределенный круг субъектов права.[209] [210] Государственная регистрация является уже заключительной стадией создания обществ с ограниченной ответственностью. Этой процедуре предшествует разработка учредительных документов, а именно учредительного договора и устава. В процедуру регистрации необходимо входят такие этапы как - утверждение денежных оценок вносимых учредителями общества неденежных вкладов,[211] при необходимости привлекая независимого оценщика и, конечно же, избрание членов органов управления общества. Вклады представляют собой объекты гражданских прав, предусмотренные ст. 128 ГК РФ, охраноспособные и оборотоспособные с точки зрения гражданского права, способные передаваться от одного лица другому. Обязательства по внесению определенного вклада в уставной капитал возникает из учредительного договора. Участники общества с оіраннченнон ответственностью не несут ответственности ио его ДОЛГЗМ, поэтому кредиторам общества приходится рассчитывать лишь на собственное имущество последнего. Для этого законодатель предусмотрел четко определенный минимум такого имущества, которое составляет уставный капитал общества. С практ ической точки зрения, существующий в настоящее время минимальный размер уставного капитала, установленный для регистрации обществ с ограниченной ответственностью незначителен, что вряд ли может гарантировать интересы кредиторов. Форма заявления утверждена постановлением Правительства Российской Федерации «Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению» от 19.06.2002 г. К» 439'. Согласно действующему законодательству учредителями могут выступать как физические, так и юридические лица. Допускается возможность создания общества одним лицом и в таком случае учредитель является единственным участником общества. Единственным ограничением является запрещение обществу иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Необходимость данного оіраничения вызвана опасностью существования группы юридических лиц, в которых единственным участником было бы одно и то же лицо, управляющее этими юридическими лицами и не несущее никакой имущественной ответственности. Имеется в виду, прежде всего, ответственность по обязательствам обанкротившегося юридического лица, вызванная указаниями учредителя и ответственность основного общества по обязательствам дочернего. Регистрация осуществляется в срок нс более чем пять рабочих дней со дня представления документов в соответствующий орган. Для учреждения общества с ограниченной ответственностью необходимо предоставить следующие документы: - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации; - решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа; - учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии); - документ об уплате государственной пошлины; - выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное но юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя. Регистрирующий орган не имеет нрава требовать представления иных документов, кроме документов, предусмотренных действующим законодательством.1 Подобный императивный запрет играет важную роль, так как некоторые регистрирующие органы руководствуются своим собственным перечнем документов, что, несомненно, приводит к неодинаковой правоприменительной практике и к нарушению прав лиц, решивших создать общество с ограниченной ответственностью.*1 Для создания общества с ограниченной ответственностью необходимо разработка и учреждение учредительного договора, разработка и утверждение устава общества. В соответствии с п. 2 ст. 52 Гражданского Кодекса РФ' в учредительном договоре закладывается обязательство учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью, определяется порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения между собой прибыли [212] [213] и убытков, а также выхода из состава хозяйствующего субъекта. В и. 2 ст. 89 кодекса, содержится общий перечень сведений, которые, помимо перечисленных должны найти отражение в учредительных документах. Действующие законодательные акта не детализируют, какие сведения должны быть отражены в уставе, какие в учредительном договоре. Подобная ситуация привела к дублированию одних и тех же сведений в уставе и учредительном договоре. Речь, прежде всего, идет о таких сведениях как размер уставного капитала, размер и номинальной стоимости доли каждого участника общества, состав органов управления, порядок выхода из общества его участников. Одна из особенностей общества с ограниченной ответственностью заключается в его двойственной природе. Законодатель, вводя обязанность двух учредительных документов для общества с ограниченной ответственностью, еще раз подчеркнул, что данная организационно-правовая форма юридического лица сочетает в себе свойства, как союза лиц, так и союза капиталов, т.е. в них силен личностный элемент его участников. Целесообразно в устав включать сведения, содержащие правовую структуру общества с ограниченной ответственностью. Для учредительною договора, который должен отражать договорной элемент, необходимо ввести сведения, указывающие на товарищескую природу общества с ограниченной ответственностью. Законодателю целесообразно рассмотреть вопрос о соотношении этих документов и тех сведений, которые, должны содержаться в каждом из них. Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Последний в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации не только заявителю, но и в государственные органы, определенные Правительством Российской Федерации. Решение о государственной регистрации, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реесгр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Регистрирующий орган нс позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдаст заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются Правительством Российской Федерации. В настоящее время общество с ограниченной ответственностью считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц,1 что привело к более упрощенной процедуре создания юридических лиц. Вместе с тем, Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» допускает запрет или ограничение на участие отдельных категорий граждан в обществах с ограниченной ответственностью. Подобные ограничения вводятся только федеральными законами. Так, согласно ст. 32 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20.02.1992 г. № 2383-1[214] [215] служащим товарной биржи запрещается участвовать и создавать собственные брокерские фирмы, а также использовать служебную информацию в собственных интересах. В соответствии со ст. 11 Закона РФ «О рынке ценных бумап> от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ [216] служащие фондовой биржи не могут быть учредителями и участниками профессиональных юридических лиц - участников рынка ценных бумаг, а также самостоятельно участвовать в качестве предпринимателей в деятельности фондовой биржи. Данные ограничения связаны, прежде всего, с профессиональной деятельностью указанной категории граждан. Последние нс могут выступать учредителями и участниками не всех без исключения юридических лиц, а только тех, которые занимаются деятельностью в их профессиональной сфере. В соответствии со ст. 11 Закона РФ «Об основах государственной службы Российской Федерации» указано, что государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельностью. Он нс вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично іти через своих доверенных лиц. Подобное правило, запрещающие сотрудникам милиции заниматься предпринимательской деятельностью, содержится в ст. 20 Закона Российской Федерации «О милиции» от 18.04.1991 г. Λf