<<
>>

§ 4. ВСЕ ПРАВО - ОТ ГОСУДАРСТВА

Сторонники самого раннего, «первого позитивизма» считали, что право исходит исключительно от государства и предустановлено государством. Считалось, что такое право является целостным и в идеале не имеет пробелов, а если про­белы в нем и обнаруживаются, то они могут быть заполнены законодателями или правоприменителями (судьями), если они применяют общие принципы установленного государ­ством права.

Иного права, кроме как от государства, не суще­ствует, и оно не зависит от каких-либо ценностей и идеалов. Следует изучать только те факты права, которые основыва­ются на государственных предписаниях и сформулирован­ных на их основе нормах.

Следует отметить, что такая точка зрения имела вполне серьезные основания и глубокие исторические корни. Как известно, первые юридические тексты в виде писаных сводов обычаев появились вместе с возникновением цивилизаций в древних государствах Шумера, Аккада и Вавилона1. Обы­чаи, предписывавшие адекватное поведение людей в обще-

См.: Крашенинников П. Указ. соч. С. 20-28.

69

стве, выраженные в письменной, знаковой форме, как бы сменили прежний свой носитель — память людей на носи­тель материальный (глиняные таблички, камень, папирус и т.д.). Тем самым они перешли из субъективной в объек­тивную реальность, что и послужило толчком к возникнове­нию первых сфер правовой деятельности — законотворчества, законодательства, правоприменения и правоохранительной деятельности. Писаные своды обычаев стали первым пред­метом правовой деятельности, и возникли они действитель­но в недрах древнейших государств. Древние законы изна­чально имели характер государственного принуждения, что было обусловлено большим разнообразием культур племен, образовавших древние государства, и, соответственно, суще­ственным разбросом обычаев (культурных норм), которым они следовали[64].

Хотя, как свидетельствуют археологические артефакты, указанные сферы правовой деятельности в Древней Месо­потамии были уже хорошо развиты, возникновение систе­мы правовой деятельности мы относим к временам Древне­го Рима, когда возникла правовая наука — юриспруденция, системообразующая сфера правовой деятельности.

Именно древнеримские юристы разработали методологию анализа юридических текстов, создали филигранную юридическую технику, позволявшую познать сущность, причины правовых норм, их роль и последствия, исследовать формы и средства поддержания нормативного порядка и надлежащего наказа­ния за его нарушение[65].

Древнеримские юристы не то чтобы не хотели разбираться в философских основах права — им это и в голову не приходи­ло. Во-первых, занятие философией, как, впрочем, и искус-

70

ством и науками, было ниже их достоинства. Это было уделом греков, значительная часть которых были рабами. Во-вторых, эмпирической базой римского права служило квиритское право[66], восходившее к богам и священным предкам, а жест­кое мифологическое сознание древних римлян не позволя­ло каких-либо поползновений на его верификацию. Так что в аксиоматику древнеримских юристов какое-либо соотне­сение правовых норм с моралью, ценностями и справедливо­стью входить не могло. Понятия эти были начисто исключе­ны из традиции римского права. Данный факт впоследствии сыграл с сообществом римских юристов злую шутку: при­няв активное участие в законодательном оформлении пере­хода от республиканской формы правления к империи, т.е. от демократии к авторитаризму, оно в итоге потеряло законодательные полномочия[67]

Для юристов начала XIX в., особенно для цивилистов, римское право было своего рода библией, все они так или иначе были на нем воспитаны. Поэтому в определенном смысле отмеченная выше аксиоматика ранних позитивистов восходила к римскому праву.

Не единственным, но самым ярким представителем этого течения правовой мысли в России был Габриэль Феликсович Шершеневич (1863-1912), о котором мы в свое время расска­зывали как об одном из выдающихся деятелей, продвигав­ших идею правового государства в нашей стране[68].

И чисто внешне - невысокий, худой, изящный, и по неза­шоренному, независимому, очень ясному стилю мышления он как нельзя лучше соответствует музыке слов «Серебряный

71

век».

Да и не чужд он был увлечению модернистским искус­ством, был знаком со многими творцами того времени, а его сын Вадим известен как один из основателей и главных тео­ретиков в России такого авангардного направления в лите­ратуре, как и имажинизм.

Габриэль Феликсович прежде всего был выдающимся ученым, специалистом по гражданскому праву. До сих пор такие его произведения, как «Общая теория права» и «Учеб­ник гражданского права», не потеряли своей актуальности.

В праве Шершеневич выделял два главных аспекта: оно регламентирует поведение индивидов и гарантировано госу­дарственным принуждением. В своей работе «Социология» он дает определение права как такой нормы (правила) поведе­ния, «соблюдение которой поддерживается угрозою страдания, причиняемого государственной властью нарушителю»[69]. Един­ственным источником права он считал государственный закон, а право, по его мнению, есть функция исключительно государ­ства. Шершеневич был уверен, что право возникает только после появления государства и может существовать только в государстве[70]. По его мнению, любые нормы, обеспеченные государственным принуждением, являются правовыми и обя­зательны для соблюдения, даже если государственная власть не только не обеспечивает внешнюю защиту и безопасность, но и нарушает базовые моральные и социальные нормы[71].

Тем не менее Г.Ф. Шершеневич полагал, что процесс пра- вообразования испытывает на себе действие материального фактора, а именно внешних условий, в которых развивается

72

право. Поэтому «юридические и политические явления долж­ны изучаться социологически», совместно с другими сторона­ми социальной жизни, при этом «юридические нормы явля­ются также социальными явлениями» и подлежат действию общественных законов. Ученый доказывал, что социологи­ческое изучение правовых явлений при всей его важности не может быть признано «единственно научным», что нель­зя упразднять «описательную, систематизирующую работу», «догматику», составляющую сущность юридических наук1.

Следует учитывать, что социология в то время была еще очень молодой наукой, а тот факт, что государство и обще­ство — это не только не одно и то же, но и в общем-то две зачастую противостоящие друг другу сущности, было еще новостью, о чем сам Габриэль Феликсович сообщает в самом начале своих лекций по социологии. Не говоря уже о том, что культурология и деятельностный подход еще не существова­ли даже в проекте. Поэтому его рассуждения о том, как поя­вилось государство и как сформировалось право, сегодня выглядят весьма схематично.

Как политический деятель Г.Ф. Шершеневич находится в определенном противоречии с собой как мыслителем. Он был не просто активным членом партии кадетов, для которой конституционное, правовое государство было важнейшей программной целью, а одним из ее идеологов. Вместе с тем, по логике Шершеневича-ученого, все конституционное пра­во оказывается под вопросом — здесь не существует санкций, и тогда правовое государство может быть лишь декларатив­ным принципом, который относится скорее к морали, чем к праву. Равно как и любые другие основополагающие прин­ципы государственного устройства оказываются моральной заповедью, обязательной для подданных, но носящей реко-

73 мендательный характер для властей ввиду отсутствия санк­ций для них. Также в этой логике и международное право вовсе не право ввиду опять-таки отсутствия санкций[72]. Впро­чем, проблем публичного права Габриэль Феликсович в сво­их работах по большому счету никогда не касался.

Шершеневич-политик пошел против Шершеневича- ученого, когда наряду с другими депутатами Первой Государ­ственной Думы подписал известное Выборгское воззвание с призывом нарушать государственные законы и в соответ­ствии со своим учением пострадал, обретя санкцию в виде трехмесячного тюремного заключения и запрета на полити­ческую деятельность.

Осознал ли он этот внутренний разлад, стали ли менять­ся его правовые воззрения, мы никогда не узнаем. Габриэль Феликсович ушел из жизни в 1912 г.

в самом расцвете своих творческих сил и в самом расцвете Серебряного века

Что касается собственно «этатистского позитивизма», то со временем он получил поддержку властей Российской империи, которые поначалу относились к позитивизму вооб­ще с большой настороженностью в силу его идейной близо­сти к радикальным течениям. Однако естественно-правовые обоснования легитимности власти на базе религии и морали стали для нее гораздо более опасными, поскольку, как оказа­лось, эти же основания можно было легко использовать и для критики существующих порядков, что было продемонстри­ровано, например, в ходе Великой Французской революции. А «этатистский позитивизм» вообще не предлагал никаких содержательных критериев для оценки существующих госу­дарственных порядков[73].

74

Не случайно он пришелся и ко двору большевикам, ведь с их точки зрения, право - это «возведенная в закон воля экономически господствующего класса...» (К. Маркс). Все сталинские, да и последующие репрессии в СССР осущест­влялись в строгом соответствии с установленными властя­ми законами.

Хорошо себя чувствовали адепты этатистского позити­визма и на его родине - в Германии. Юристы Третьего рей­ха немало сделали для законодательного обоснования дей­ствий нацистского режима, в том числе ограбления евреев и репрессий против них. И лишь в январе 1942 г., с приня­тием предписания о так называемом «окончательном реше­нии еврейского вопроса» этот процесс вышел вообще за вся­кие правовые рамки.

В наиболее рафинированном виде «этатистский пози­тивизм» был сформулирован Гансом (Хансом) Кельзеном (1881-1973) - австрийским и американским юристом и фило­софом, теоретиком права. Он был одним из основных теоре­тиков правового позитивизма, основоположником концеп­ции конституционного суда и конституционного контроля, основателем и судьей первого такого суда - Конституцион­ного суда Австрии.

В 1934 г. Ганс Кельзен опубликовал свою «Чистую теорию права», где сформулировал свои взгляды по принципу «мухи отдельно, котлеты отдельно». Кельзен был убежден, что юри­дическая наука призвана заниматься не социальными пред­посылками или нравственными основаниями правовых уста­новлений, как доказывают приверженцы соответствующих концепций, а специфически юридическим (нормативным) содержанием права. Он считал, что юридическая наука пол­ностью должна отказаться от изучения права в его социально­экономической обусловленности, от политических, нрав­ственных, исторических и иных «метаюридических» целей

75 и оценок права, а изучать его в «чистом» виде, только соб­ственно правовую форму. В ином случае, по утверждению Кельзена, наука права теряет объективный характер и пре­вращается в идеологию[74].

Сказать, что в наши дни «этатистский позитивизм» мир­но почил, было бы большим преувеличением.

<< | >>
Источник: Крашенинников Павел. Серебряный век права. — М.,2017. — 144 с.. 2017

Еще по теме § 4. ВСЕ ПРАВО - ОТ ГОСУДАРСТВА:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -