<<
>>

4.5. Продвижение законов с контрадикторными функциями

Необходимость продвижения законов с контрадикторными функциями

обусловливается обеспечения эффективной их реализации в обществе, облада-

ющего особым менталитетом. Менталитет обладает большей степенью неиз-

менности, чем право.

Если образно представить менталитет и право в качестве

силы, то сила менталитета, сила его воздействия на общество больше, чем сила

права. Менталитет объективно проявляется и в праве, поскольку законодатели,

являющиеся членами общества, выступают также его носителями.

Тем не менее, условия современной жизни диктуют необходимость фор-

мирования в обществе новых для него отношений, новых ментальных констант.

Сделать это сложно на протяжении жизни одного поколения людей. Право мо-

жет воздействовать только на общественное сознание, часть которого составля-

ет «осознанную» часть менталитета. Если государство заинтересовано в уста-

новлении новых отношений в обществе, при воздействии на общественное со-

знание оно должно проявить политическую волю, направленную на преодоле-

ние конфликта между правом и ментальными установками. Твѐрдая политиче-

ская воля будет стимулировать адаптационные силы общества, постепенно из-

меняя общественное сознание, в том числе и ту часть, которая является частью

менталитета.

Изменение общественного сознания с целью формирования новых ста-

бильных отношений во многом обеспечивается правовыми традициями, стерео-

типами мышления и т.п., которые позволяют обществу формировать чувство

уверенности в завтрашнем дне, дают возможность предвидеть положительные

последствия реализации правовых норм. Более того, формирование правовых

традиций позволит обеспечить стабильность нормативно-правовых актов.

Политическая воля государства в формировании новых отношений в об-

ществе связана не только с применением принуждения. Убеждение и разъясне-

ние также могут стать действенными инструментами изменения отношений в

241

обществе, формировании новых желаемых традиций, идей, стереотипов и т.п.

Комплекс государственных мер, связанных с принятием законов, направ-

ленных на разъяснение их смысла, убеждение в их полезной для общества

необходимости, на принуждение («мягкое» или «жесткое») их исполнения и

т.п., можно назвать «продвижением законов».

Процесс продвижения законов с целью разъяснения и убеждения обще-

ства в их целесообразности и полезности, а также принуждения должен быть

сформирован стратегически. Думается, что правильная стратегия продвижения

законов позволит подтолкнуть изменение общественного сознания. Действи-

тельно, общество должно быть подготовлено к формированию новых отноше-

ний, время такой подготовки не может не сократиться от продуманного воздей-

ствия на общественное сознание.

Разъяснение идеизакона является важной составной частью воздействия

на общественное сознание индивидов. Результатом разъяснения должно стать

уяснение обществом идеи закона. Для того чтобы эта идея была воплощена в

жизнь необходимо, чтобы члены общества понимали общественную и личную

полезность реализации его норм. В том случае, если государство нуждается в

формировании новых отношений в обществе больше, чем его члены, то должны

быть продуманы меры государственного принуждения общества действовать

определенным образом. Такое принуждение может быть осуществлено через

правовые нормы.

Одним из ярких примеров принуждения общества исполнять законода-

тельные нормы, направленные на формирование в государстве новых отноше-

ний, является практика Китая в отношении формирования в обществе менталь-

ной константы о равноправии мужчины и женщины.

В традиционной китайской семье, существовавшей в Китае почти до се-

редины XX в., роль женщины, еѐ неравноправие проявлялось наиболее ярко в

отличие от доисторической матриархальной китайской семьи. Традиционная

(конфуцианская) китайская семья как элемент культуры китайского народа бы-

242

ла построена по вертикальному принципу590, стержнем которой являлось поко-

ление по мужской линии.

Традиционным правом Китая поддерживалась власть

отца и мужа. Отношения между мужьями и жѐнами рассматривались как отно-

шения между собственником и объектом собственности591. Отец, муж, а после

его смерти сын имели над женщиной права, сходные с правом собственности.

Не говоря уж об обществе в целом, в рамках которого женщина вообще нико-

гда не воспринималась как самостоятельная социальная единица592. Брак в ста-

ром Китае был по существу разновидностью сделки593. Замужество означало

для женщины не просто переезд новобрачной в дом мужа, но и еѐ полный и

бесповоротный разрыв с родным домом. По китайской традиции, если две се-

мьи совершали свадебный сговор, но невеста неожиданно умирала, семья же-

ниха должна была включить еѐ в клан своих предков, то есть выставить таблич-

ку с еѐ именем на алтарь для поклонения. В противном случае душа девушки,

по мнению китайцев, была обречена на скитания и могла стать бесом594. После

брака женщина принадлежала семье и роду мужа, была обязана беспрекословно

повиноваться его родителям и могла навещать отчий дом в качестве гостьи. Ес-

ли в богатых семьях жена не рожала сына, то муж мог взять вторую жену или

наложницу. Считалось нормальным для какого-либо купца, долгое время нахо-

дящегося вне дома, иметь вторую жену. В отличие от мужчины женщина не

имела право на развод, какой бы жизнь еѐ ни была595. Другими словами, жен-

щина в традиционной китайской семье не рассматривалась как субъект права,

она была скорее объектом семейных отношений.

Ради справедливости всѐ же следует отметить, что в истории конфуциан-

590Орехов, С.И. Вертикальная ориентация языковых, ментальных и культурных констант

в китайской культуре // Россия и Китай на дальневосточных рубежах / С.И. Орехов,

У.Н. Решетнева. – Благовещенск: Изд-во АмГУ, 2002. – С.80-82.

591 Xin Chunying. Chinese Legal System & Current Legal Reform. – Р.312.

592 Васильев, Л.С.

Культы, религии, традиции в Китае. – М.: Наука, 1970. – С.134.

593 Малявин, В. Указ. соч. – С.146 –147.

594Геращенко, О.В. Образы демонов в традиционной китайской культуре и литературе //

Россия и Китай на дальневосточных рубежах. – Благовещенск: Изд-во АмГУ, 2002. – С.38.

595 Васильев, Л.С. Указ. соч. – С.136 – 141.

243

ского Китая известны единичные случаи, когда женщины проявляли свою ин-

дивидуальность: правление императриц, восстание женщин против власти

мужчин. Одним из примеров подобного восстания стала деятельность Хун

Чжуанцзян, сражавшейся за права женщин в Китае во времена тайпинского

восстания в 1851 году. Но эти примеры были настолько единичными, что не

могли повлиять на стереотип в отношении положения женщины в Китае.

Тем не менее, социально-экономический кризис в середине XIX в. поро-

дил новый этап развития права Китая, основанного на «крамольной по конфу-

цианским понятиям»596доктрине «заимствования и усвоения «варварских», или

«заморских» дел»597, в результате которых право Китая приобрело форму евро-

пейского права и инкорпорировало в себя некоторые его институты и принци-

пы, в частности принцип равноправия женщин и мужчин. Начавшиеся на рубе-

же 70–80-х годов XX в. экономические реформы и политика открытости КНР

дали очередной толчок развитию права, которое отражало потребности обще-

ства. В «новом» праве Китая принцип равноправия мужчин и женщин нашѐл

особое развитие (не характерное, например, для России), что указывает на осо-

бое внимание со стороны законодателя. Формирование равноправия между

мужчиной и женщиной в Китае является одним из ярких примеров, когда соци-

альная ценность права проявляется в изменении старых и формировании новых

общественных отношений в обществе.

С начала ХХ в.с победой буржуазной революции в Китае постепенно ста-

ли изменяться социальная и культурная модели поведения мужчин и женщин в

направлении искоренения предрассудков и упразднения обычаев, которые были

основаны на идее превосходства одного из полов или стереотипности роли

мужчины и женщины.

Большое значение в этом сыграло закрепление демокра-

тических принципов в законодательных актах по мере развития формального

права Китая. В феврале 1912 г., после отречения Цинской династии, китайская

596 Линь, Цзэсюй. Указ. соч. – С.6.

597 Врадий, С.Ю. Указ. соч. – С.6.

244

революционная организация Тунмэнхой приняла новую программу, которая

предусматривала уравнение в политических правах мужчин и женщин598. А во

Временной Конституции Республики Китай от 10 марта 1912 г. закреплялся

принцип, согласно которому все люди имеют равные права. Это был первый

конституционный документ, который имел чрезвычайно важное значение в со-

временной китайской истории, в том числе и для изменения правового положе-

ния китайских женщин.

Закрепление рассматриваемого принципа в Конституции Китая само по

себе не могло изменить положение женщин в обществе. И в 1927 г. в своем до-

кладе об обследовании крестьянского движения в провинции Хунань Мао Дзе-

Дун отмечал: «Мужчины в Китае обычно находятся под властью трех

сил(политической, родовой власти и власти религии), представляющих целые

иерархические системы... Женщина же наряду со всем этим находится еще и

под властью мужчины (власть мужа). Эти четыре вида власти - политическая,

родовая, власть религии и власть мужа - отражают феодально-патриархальную

идеологию и порядки по всей их совокупности и являются самыми страшными

узами, опутывающими китайский народ, в особенности крестьянство»599.Позже,

в 1955 г., он отметил, что «Подлинное равенство мужчин и женщин может быть

достигнуто лишь в ходе социалистического преобразования всего общества»600.

Правительство КНР уже в первые годы своего существования в процес-

се создания и укрепления социалистического базиса поддерживало широко

развернувшееся демократическое движение женщин в Китае за установле-

ние равенства женщины с мужчиной во всех областях политической, эко-

598 Xin Chunying. Chinese Legal System & Current Legal Reform.

– Р.323.

599 Мао Дзе-Дун. Доклад об обследовании крестьянского движения в провинции Хунань

(март 1927 года) // Мао Дзе-Дун. Выдержки из произведений (красная книжечка). – Пекин:

Издательство литературы на иностранных языках, 1967 г.// СОЮЗИНФО [сайт]. URL:

http://souz.info/library/politica/mao/maorb.htm

600 Мао Дзе-Дун. Предисловие к статье «Вступление женщин на трудовой фронт» // Мао

Дзе-Дун. Выдержки из произведений (красная книжечка). – Пекин: Издательство литературы

на иностранных языках, 1967 г. // СОЮЗИНФО [сайт]. URL:

http://souz.info/library/politica/mao/maorb.htm

245

номической, общественной и культурной жизни страны, движение за созда-

ние и укрепление новой формы семьи, основанной на равенстве супругов, со-

трудничестве, взаимопомощи, уважении, дружбе и любви. Позже законом о

браке, законом о земельной реформе, правилами трудового страхования, из-

данными после образования КНР, в соответствии с конституционными

принципами равенства мужчин и женщин были юридически закреплены и га-

рантированы права женщин во всех областях жизни страны.

Вопрос о равноправии полов выделен в ст. 48 Конституции КНР 1982г.601.

Согласно ей женщины в Китайской Народной Республике пользуются равными

с мужчинами правами во всех областях политической, экономической, куль-

турной, общественной и семейной жизни. Государство охраняет права и инте-

ресы женщин, обеспечивает и выдвигает кадровых работников из числа жен-

щин. В развитии конституционных положений 3 апреля 1992 г. в Китае был

принят Закон «О защите прав и интересов женщин»602. Основными целями

принятия этого закона являются: в соответствии с Конституцией и реальным

положением в государстве защитить законные права и интересы женщин, обес-

печить равенство между мужчинами и женщинами и позволить женщинам вне-

сти вклад в социалистическую модернизацию. В законе закрепляется положе-

ние, согласно которому женщины должны обладать равными правами с муж-

чинами во всех аспектах политической, экономической, культурной, социаль-

ной и семейной жизни. В качестве гарантии в этом законе закреплена обязан-

ность государства поддерживать специальные права и интересы женщин в со-

ответствии с законом, постепенно совершенствовать систему социальной защи-

ты в отношении женщин.

Гарантией реализации права женщин на равенство с мужчинами в семей-

601 Constitution of the People's Republic of China of 1982 (with amendment of 14 March

2004.). URL: www.lawinfochina.com. – Copyright © Chinalawinfo Co.,Ltd. Peking University

Center for Legal Information

602 Law of the People's Republic of China on the Protection of Rights and Interests of Women

of 3.04.1992 (with amendment of 28.08.2005) URL: www.lawinfochina.com. – Copyright © Chinalawinfo

Co.,Ltd. Peking University Center for Legal Information

246

ной жизни являются нормы действующего в КНР семейного законодательства.

Статья 2 Закона КНР «О браке»603 закрепляет принцип равенства мужчины и

женщины как основу семейных отношений. В соответствии с содержанием ст. 3

этого закона муж и жена должны быть терпимы друг к другу и должны уважать

друг друга; члены семьи должны поддерживать семью и семейные отношения в

духе равенства, гармонии и взаимовежливости. Согласно этой статье закона су-

пруги должны обладать и другими равными правами. Такие права конкретизи-

рованы в законе. К ним относятся: право каждого из супругов оставлять свою

фамилию и имя после регистрации брака, право обоих супругов заниматься

производством или иной деятельностью, обучаться или участвовать в обще-

ственной деятельности, при этом никто не может запретить заниматься подоб-

ной деятельностью другому. В соответствии с действующим семейным законо-

дательством оба супруга имеют право на развод. Равенство предполагает не

только равенство в правах, но и в обязанностях. Согласно ст. 16 Закона КНР «О

браке» каждый из супругов обязан планировать семью. После развода оба ро-

дителя имеют права и обязанности по воспитанию и образованию своих детей.

Равенство мужчин и женщин в семейных отношениях предполагает и ра-

венство в наследовании, так как именно институт наследования в качестве ос-

новной цели ставит сохранение собственности в семье после смерти одного из

членов семьи – собственника определѐнного имущества. Примечательным яв-

ляется то, что в Законе КНР «О наследовании» от 10 апреля 1985 г.604 прямо

выделяется только один принцип наследования. Это доказывает особую важ-

ность этого принципа для современного китайского общества. В соответствии с

этим принципом мужчины и женщины имеют равные права наследования (ст.

9). Выделение единственного принципа наследования в законе объясняется тем,

603 Marriage Law of the People's Republic of China of 01.09.1980 (with amendment of

28.04.2001). URL: www.lawinfochina.com. – Copyright © Chinalawinfo Co.,Ltd. Peking University

Center for Legal Information

604 Law of Succession of the People's Republic of China of 10 April 1985. URL:

www.lawinfochina.com. – Copyright © Chinalawinfo Co.,Ltd. Peking University Center for Legal

Information

247

что на момент принятия этого закона существовала необходимость преодоле-

ния стереотипов, установленных старыми конфуцианскими этическими норма-

ми, согласно которым женщины в Китае не имеют прав на общесемейную соб-

ственность.

Также примечательным фактом является наличие указаний на необходи-

мость обеспечить равноправие женщин в китайском обществе в законах, каза-

лось бы не имеющих никакого отношения к установлению равноправия женщин с

мужчинами. Так, например, в ст. 8 Закона КНР «О народном примирении» от 28

августа 2010 г. наряду с закреплением принципа представительства национальных

меньшинств в народных примирительных комиссиях специально закреплено по-

ложение, согласно которому в народных примирительных комиссиях должны

быть женщины605.

Смогло ли государство через механизм правового регулирования в тече-

ние почти ста лет сформировать представление о женщине как человеке, име-

ющем равные права и обязанности с мужчиной, в том числе и в семье? Эффек-

тивно ли оказалось право Китая в формировании новых для традиционной ки-

тайской семьи отношений, построенных на равенстве мужчин и женщин? Для

получения ответов на этот вопрос были сформулированы вопросы анкеты,

предложенной китайским студентам. Проведѐнное анкетирование не дает це-

лостной картины, сложившейся в китайском обществе, но его результаты всѐ

же отражают некоторые тенденции, имеющие место в общественных отноше-

ниях китайского народа.

Методика анкетирования была основана на следующих положениях.

1. Опрашивались молодые люди одного поколения, которые родились и

воспитывались в период политики открытости Китая (1987–1991 гг.). Их взгляд

на мироустройство формировался и формируется под влиянием новых полити-

ческих и экономических отношений Китая, беспрецедентного для китайцев

605 People’s Mediation Law of the People’s Republic of China of 28.08.2010. URL:

www.lawinfochina.com.

248

других поколений общения с иностранцами. Политические и экономические

отношения Китая не повлияли на восприятие содержания принципа равнопра-

вия мужчины и женщины, закреплѐнного в современном праве КНР, и усиление

эффективности воздействия права на менталитет китайской молодѐжи.

2. Опрашивались студенты, среди которых основной массой были выход-

цы из города (528 студента – 97%). Учитывая разницу между жизнью в китай-

ском городе и деревне, очевидно, что сознание городского населения больше

подвержено влиянию новых политических, экономических и социальных от-

ношений, а следовательно, изменению под этим влиянием. Специальные иссле-

дования процессов, происходящих в политической психологии современной

сельской молодѐжи Китая, стали свидетельством того, что трансформация по-

литических традиций и устаревших политических ценностей и концепций от-

личается «отставанием» политической психологии, которая является «закрытой

зоной» и препятствует продвижению демократии в деревнях и уездах Китая606.

3. Вопросы анкеты были составлены на китайском языке, что позволяет

говорить о понимании китайскими студентами тех вопросов, на которые пред-

лагалось дать ответы.

Для цели исследования было проанкетировано 542 студента – гражданина

КНР, обучающихся по программе «2+2»607 на четвѐртом курсе специальности

«Мировая экономика» и «Коммерческое дело» в ГОУ ВПО «Владивостокский

государственный университет экономики и сервиса».

Для того чтобы получить женщине фактическое равенство с мужчиной,

необходимо…. Вопрос был сформулирован таким образом, чтобы ответ на него

можно было бы не только получить из положительно утвердительного или от-

рицательного ответа опрашиваемых, но и косвенно, на основе анализа других

606Абрамова, Н.А. Политическая культура Китая в антропологическом измерении // Россия и

Китай на дальневосточных рубежах / Н.А. Абрамова. – Благовещенск: Изд-во АмГУ, 2002. –

С.25.

607Программа предполагает поэтапное обучение в китайском и российском вузах, что да-

ѐт возможность получения китайского и российского дипломом о высшем образовании.

249

выбранных ими вариантов ответов. Ответы распределись следующим образом:

1) получить высшее образование – 106 студентов (20%); 2) быть богатой (иметь

высокий уровень достатка) – 34 студента (6%); 3) вступить в организацию, ко-

торая борется за права женщины – 2 студента (0,4%); 4) быть членом Коммуни-

стической партии – 52 студента (10%); 5) ничего (фактическое равенство в ки-

тайском обществе уже существует) – 398 студентов (73%); 6) ничего (фактиче-

ское равенство между мужчиной и женщиной невозможно в современном ки-

тайском обществе) – 120 студентов (22%); 7) ничего (фактическое равенство

невозможно в силу природы) – 62 студента (11%).

При составлении вопросов был расчѐт на то, что опрашиваемые студенты

являются студентами неюридических специальностей. Термин «фактическое»

использовался в бытовом понимании. В анкете не использовался термин «рав-

ноправие», а применѐн термин «равенство», который используется в китайском

законодательстве и означает для китайцев, прежде всего, экономическое равен-

ство и наличие у них одинаковых прав независимо от пола608. Также учитыва-

лось, что в китайской традиции неравенство интерпретировалось скорее в куль-

турных, а не в биологических терминах609.

Несмотря на то, что студентам не было предложено выбрать несколько

вариантов ответов, 210 (39%) из них отметили два и более вариантов. Это под-

тверждает, что пока рано говорить о том, что в китайском обществе сформиро-

вался устойчивый стереотип в отношении равноправия мужчины и женщины.

Отвечая о фактическом равенстве или неравенстве, это равенство и неравенство

в 210 (39%) случаях студенты связывали с определѐнными условиями.

Из числа опрашиваемых 398 студентов (73%) в качестве варианта ответа

608 Личковаха, А.В. Принцип равенства и его закрепление в конституционном праве КНР

// Тихоокеанский регион в эпоху глобализации: сб. материалов международной научно-

практической конференции / под общ. ред. А.В. Личковаха, Н.В. Шинковской. – Владиво-

сток: Изд-во ВГУЭС, 2010. – С. 105 – 108.

609 Голиков, А.П. Запад и Восток: возникновение теории интеллектуальной элиты в древ-

ней Греции и Китае // Россия и Китай на дальневосточных рубежах. – Благовещенск: Изд-во

АмГУ, 2002. – С. 14.

250

выбрали вариант, утверждающий, что фактически в китайском обществе равен-

ство между мужчинами и женщинами уже существует. Однако к этому утвер-

ждению следует подойти критически, поскольку только 195 человек (37%) вы-

брали этот вариант ответа в качестве единственного, а 171 человек (32%) к это-

му ответу добавили и второй, который косвенно противоречит положительно

утвердительному ответу, который предполагает, что равенство возможно, но

для этого женщина должна предпринять дополнительные усилия. И только 130

человек (24%) выбрали однозначно отрицательно утвердительный вариант от-

вета и 32 человека (6%), дав отрицательно утвердительный вариант, выбрали

ещѐ один из вариантов ответов, который косвенно подтверждает их позицию.

Вторым по количеству ответов был вариант, согласно которому же н-

щина может стать равноправной с мужчиной, если она будет иметь высшее

образование. Ответ на этот вопрос подразумевает определѐнную степень с о-

мнения в равноправном положении женщины в китайском обществе, п о-

скольку предполагает совершение ею определѐнных действий для достиже-

ния такого равноправия. Этот результат не вызвал удивления, поскольку в

традиционном Китае так называемая «интеллектуальная элита» оказывала

огромное влияние на общественное мнение, формулировку общественных

целей и ценностей. Основателем идеологом интеллектуальной элиты в Китае

был Мэн-цзы. Согласно его воззрениям путь к власти лежит через обучение,

а не через наследственную принадлежность к правящему классу610. Получив

доступ к образованию, женщины в Китае, согласно утвердившемуся взгляду,

получили и доступ к власти, что является одним из проявлений равноправия,

а может даже и его апофеоза.

Этим же может быть объяснено, что, по мнению китайских студентов,

богатство (определѐнный уровень достатка) не может сделать женщину ра в-

ной с мужчиной, поскольку не является той ценностью, которая способна

привести к желаемой ситуации. Только 34 студента (6%) связали возмож-

610 Голиков, А.П. Указ. соч. – С.10 –15.

251

ность достижения равенства через достижение определѐнного уровня доста т-

ка. Вместе с этим на вопрос: «С какой целью вы получаете образование?», –

500 человек (92%) ответили: «Стать богатым». Из чего очевидно – что богат-

ство является значимым для большинства из опрошенных, но не является

условием уравнивания людей в их правах. Это также может найти подтве р-

ждение в том, что, несмотря на то, что женщины в Шанхае владеют 40%

частного бизнеса, им всѐ ещѐ приходится отстаивать свои женские права, в

том числе и через создаваемые ими организации, например Союз деловых

женщин Шанхая. Несмотря на существование таких организаций, только

2 студента (0,4%) выбрали 3-й вариант ответа: Вступить в организацию, ко-

торая борется за права женщины. Несмотря на то, что ряд женских китайских

организаций пытаются отстаивать свои права, влияя на местную власть и за-

щищая свои права в судебном порядке, они ещѐ не стали реальной политич е-

ской силой, которая способна была бы повлиять на менталитет китайских

граждан.

Только 52 человека (10% опрошенных) считают, что членство в Ко м-

мунистической партии Китая поможет женщине достичь равного положения

с мужчиной. Опрашиваемые явно не рассматривают вступление в партию как

неотъемлемое условие общественного признания. На этот фактор указывал

китайский исследователь Тан Цань, который в конце 80-х и начале 90-х го-

дов проводил исследования аксиологических трансформаций в сознании к и-

тайской молодежи. В его исследовании прослеживалась мысль, что практи-

чески за одно десятилетие молодѐжь перестала воспринимать партию в кач е-

стве средства достижения политического и делового успеха611. Тем не менее,

среди опрошенных 154 человека (28%) намерены вступить в коммунистич е-

скую партию. Таким образом, можно заключить, что членство в коммуни-

стической партии не является бессознательной потребностью молодѐжи, хотя

476 студентов (88%) из числа опрошенных планируют использовать свой п о-

611Абрамова, Н.А. Указ. соч. – С. 23.

252

тенциал на пользу своему государству другими средствами, что соответств у-

ет духу конфуцианства.

Из анализа полученных результатов можно сделать следующий вывод,

что ментальная константа китайского общества в отношении равноправия

женщин с мужчинами в обществе и семье, основанной на принципе равен-

ства мужчины и женщины, находится в процессе становления по истечении

почти столетней истории правового формирования в Китае отношений, осн о-

ванных на этом принципе. В процессе утверждения этого принципа в повс е-

дневной жизни китайского общества вступают в противоречие две важные и

основополагающие ментальные константы: уважение права (как предписа-

ний, исходящих от государства) и сохранение стереотипа в отношении роли

женщины. Это противоборство усиливается в пользу сохранения стереотипов

традиционностью китайской культуры, которая является установкой масс о-

вого общественного сознания, как ориентация на заведенный ход вещей, о т-

ношений и мыслей, на их обычность; изъятость временной основы из во с-

приятия человеком социального мира; связанность современности с еѐ ко р-

нями; установка на смысловую тождественность прошлого и настоящего612.

Тем не менее, целенаправленная политика государства даѐт свои результаты.

Этому процессу, бесспорно, способствует и политика открытости Китая, к о-

торая проявляется как в политической, экономической, так и в социальной

сфере, что является противоположной политической моделью закрытости

традиционного китайского общества, существовавшей на протяжении н е-

скольких тысячелетий вплоть до конца XIX в., в период существования кото-

рой формировался стереотип в отношении бесправного положения женщины

в Китае. В современном китайском обществе сложился новый стереотип

мышления о юридическом равенстве мужчин и женщин, сложившийся под

постоянным и целенаправленным воздействием права на общество. Также

612 Малахов, В.П. Философия права: учеб. пособие / В.П. Малахов. – М.: Академический

проект; Екатеринбург: Деловая книга, 2002. – С. 389.

253

можно говорить о сформировавшейся правовой традиции в китайском зак о-

нодательстве охраны принципа гендерного равноправия.

Приведенный пример формирования новых стереотипов и традиций явля-

ется примером «мягкого» принуждения, с помощью которого государство фор-

мирует новые общественные отношения. Он заключается в том, что государ-

ство через закрепление в правовых актах соответствующих положений посто-

янно «напоминает» о необходимости соблюдения рассматриваемого принципа,

тем самым воздействуя на общественное сознание. В рассматриваемом примере

роль основного инструмента воздействия на общество играет нормативный

правовой акт, уважаемый в китайском обществе.

Противоположным видом принуждения является «жесткое», которое за-

ключается в установлении со стороны государства запретов и юридической от-

ветственности за неисполнение его политической воли. Такое принуждение

может ускорить желаемые изменения в обществе, но может и вызвать с его сто-

роны противостояние и даже агрессию.

«Мягкий» и «жесткий» метод принуждения могут быть использованы при

продвижении законов с контрадикторными функциями. Их применение, соот-

ношение должны быть тщательно продуманы, проанализированы возможные

последствия.

В связи с признание необходимостипродвижения законов, возникает ряд

организационных вопросов: кто должен подготовить и принять стратегиюпро-

движения закона, на какой стадии законодательного процесса, какой должен

быть статус такого проекта и т.п.

Очевидно, что стратегия и тактика «продвижения» законов должна фор-

мироваться на первых стадиях, на которых формируется проект закона, по-

скольку они могут и должны быть учтены при подготовке текста закона.

Как отмечает В.Е. Чиркин, обычно исследователи определяют четыре

стадии законодательного процесса: внесение законопроекта, его обсуждение в

254

соответствующем комитете парламента, принятие закона, его промульгация613.

Р.О. Халфина выделяла в качестве первоначальной основной стадии -

формирования законотворческого решения, которая в значительной мере пред-

шествует решению о подготовке проекта закона. Эти стадии, по ее мнению, со-

стоят из следующих действий:

1) выявление объективной необходимости урегулирования общественных

отношений;

2) оценка объективных и субъективных факторов, определяющих необ-

ходимость правового регулирования данного вида отношений, направления

этого регулирования, раскрытие положительных и отрицательных сторон ис-

следуемого процессов;

3) постановка конкретных целей правового регулирования;

4) формирование идеальных моделей поведения, результатом которых

было бы достижение поставленных целей, соотнесение этих вариантов поведе-

ния с этой целью;

5) применение адекватных правовых средств стимулирующих реальное

поведение, соответствующее созданной модели614.

Н.Д. Орехова выделяет два первоначальных этапа подготовки законопро-

екта:

1) формирование идеи законопроекта, разработка его концептуальных

положений и планирование законопроектных работ;

2) работа над текстом закона615.

На первом этапе, по ее мнению, должны осуществляться: выявление об-

щественной потребности в законодательном регулировании соответствующей

сферы общественных отношений и принятие решения о начале работы над про-

613 Чиркин, В.Е. Законодательная власть. – М.: Изд-во НОРМА, 2008. – С. 275.

614Научные основы советского правотворчества / О. А. Гаврилов, Н. П. Колдаева, А. С.

Пиголкин и др. / Отв. ред. Р. О. Халфина. – М.: Наука, 1981. - С. 49.

615 Орехова, Н.Л. Законотворчество: теоретико-правовые аспекты: дис. ... канд. юрид.

наук: 12.00.01. – М., 2003. – С.75 – 76.

255

ектом закона; анализ действующего отечественного забежного законодатель-

ства по теме проектируемого закона; анализ предложений ученых, высказанных

в юридической литературе результатов опроса общественного мнения соответ-

ствующих статистических данных; разработка или уточнение концепции зако-

нопроекта; включении проекта в перспективную комплексную Программу за-

конопроектных работ; включение проекта в ежегодный План подготовки зако-

нопроектов. На втором: оформление текста проекта и сопроводительных доку-

ментов; ознакомление с заключением экспертов на проект закона; согласование

с заинтересованными органами, учреждениями, организациями и обсуждение

законопроекта, внесение изменений в текст проекта, то есть его доработка в

связи с высказанными предложениями и замечаниями; передача разработанно-

го законопроекта субъектов права законодательной инициативы616.

Мнения Р.О. Халфиной и Н.Д. Ореховой отличаются тем, что первая – на

начальном этапе формирования законопроекта определяет задачи, а вторая –

действия. Думается, что первый подход наиболее эффективный, поскольку

именно задачи должны определять логику действия разработчиков законопро-

екта. Например, не в каждом случае есть необходимость изучения зарубежного

опыта правового регулирования, поскольку в основе решения принятия законо-

проекта может лежать практика, фактически сложившаяся на государственно-

территориальном пространстве.

Тем не менее, в целях данного исследования поддерживается мнение

упомянутых авторов о необходимости, практической целесообразности выде-

ления первой стадии законотворчества: формирование законопроекта. На этой

стадии закладывается фундамент, на основе которого будет действовать новый

закон в случае его принятия.

Думается, что определение характера функций законов (контрадикторно-

го или непротиворечиво согласованного) должно осуществляться на самой пер-

вой стадии законотворчества: определение главной идеи законопроекта. При

616 Орехова, Н.Л. Указ. соч. – С. 75 – 76.

256

ответе на вопрос для чего нужен новый закон, можно определить основного

инициатора его принятия: общество, если в нем уже сложились соответствую-

щие общественные отношения, и требуется их правовое оформление и охрана,

либо государство в случае необходимости формирования новых отношений или

ликвидации старых, когда это обусловлено внешними факторами. Такой подход

позволит определить характер функций новых правовых норм.

Определение стратегии продвижения законов с контрадикторными

функциями также должно осуществляться на стадии подготовки законопроекта,

одновременно с постановкой конкретных целей правового регулирования,

формированием идеальных моделей поведения, результатом которых было бы

достижение поставленных целей, соотнесением этих вариантов поведения с

этой целью. После чего необходимо определить применение адекватных право-

вых средств, стимулирующих реальное поведение, соответствующее созданной

модели. Такое определение может быть выражено в форме стратегии продви-

жения нового закона.

Деятельность на стадиях законотворчества, предшествующие внесению

законопроекта в Государственную Думу Федерального Собрания Российской

Федерации, не регламентируются Конституцией РФ, Регламентом Государ-

ственной Думы, поскольку ими не могут регулироваться действия лиц, облада-

ющих законодательной инициативой до того, как они внесут свой законопроект

в палату. Поскольку определение характера закона и стратегии его продвиже-

ния должны быть на стадии формирования проекта нормативно-правового акта,

то эти задачи должны быть разрешены субъектами, которые обладают правом

законодательной инициативы.

В соответствии со ст.104 Конституции Российской Федерации Право за-

конодательной инициативы принадлежит Президенту Российской Федерации,

Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Ду-

мы, Правительству Российской Федерации, законодательным (представитель-

ным) органам субъектов Российской Федерации. Право законодательной ини-

257

циативы принадлежит также Конституционному Суду Российской Федерации,

Верховному Суду Российской Федерации и Высшему Арбитражному Суду

Российской Федерации по вопросам их ведения.

Кроме того, разработка рассматриваемой стратегии может быть осу-

ществлена и любым другим лицом, которое подготовлено и предложило зако-

нопроект. В этом случае, парламент не обязан рассматривать такой законопро-

ект в отличие от законопроекта, внесенного субъектами, перечисленными в ст.

104 Конституции Российской Федерации. Тем не менее, обоснованная страте-

гия продвижения нового закона может послужить основанием для рассмотре-

ния его проекта.

Для определения правовой основы для продвижения законов с контра-

дикторными функциями в России необходимо проанализировать нормы рос-

сийского права, регулирующие порядок подготовки проектов законов и их реа-

лизации.

В соответствии с действующим российским законодательством к доку-

ментам, которые могут обеспечить продвижение закона, могут быть отнесены:

1) концепция законопроекта;

2) план мероприятий по реализации федерального закона;

3) отчет о проведении оценки регулирующего воздействия проектов нор-

мативных правовых актов.

Концепция законопроекта является одним из возможных документов, ко-

торый предшествует разработке законопроекта. В соответствии с п.4 Положе-

ния о законопроектной деятельности Правительства Российской

ции617он по решению Комиссии Правительства Российской Федерации по зако-

нопроектной деятельности может быть необходимым для включения проекта

617Положение о законопроектной деятельности Правительства Российской Федерации,

утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2009 № 389 (в ред. от

13. 03. 2015 г. № 222) «О мерах по совершенствованию законопроектной деятельности Пра-

вительства Российской Федерации» //Собр. законодательства РФ. – 2009. – 11 мая. – № 19. –

Ст. 2346.

258

федерального закона в правительственный план законопроектной деятельности.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации о 01

июня 2004 г. № 260 «О Регламенте Правительства Российской Федерации и

Положении об Аппарате Правительства Российской Федерации»618необходи-

мость разработки и представления концепции и проекта технического задания

на разработку проекта федерального закона определяется помимо Комиссии

Правительства по законопроектной деятельности еще и руководителем феде-

рального органа исполнительной власти - головным исполнителем. При этом

упомянутые акты не определяют, в каких случаях принимается такое решение.

Было бы правильным, нормативно закрепить обязательное требование предо-

ставления концепции при разработке законов, обладающих контрадикторными

функциями.

Концепция проекта федерального закона обсуждается в первом чтении

рассмотрения законопроекта и является основанием для его принятия Государ-

ственной Думой.

Основные требования, предъявляемые к ней, закреплены в Постановлении

Правительства РФ от 2 августа 2001 г. № 576 «Об утверждении Основных тре-

бований к концепции и разработке проектов федеральных законов»619. В соот-

ветствии с п.3 этого Постановления концепция законопроекта представляет со-

бой документ, в котором должны быть определены:

1) основная идея, цели и предмет правового регулирования, круг лиц, на

которых распространяется действие законопроекта, их новые права и обязанно-

сти, в том числе с учетом ранее имевшихся;

2) место будущего закона в системе действующего законодательства с ука-

занием отрасли законодательства, к которой он относится, положений Консти-

618О Регламенте Правительства Российской Федерации и Положении об Аппарате Прави-

тельства Российской Федерации: постановление Правительства Российской Федерации от 01

июня 2004 г. № 260 (в ред. от 13. 03. 2015 г. № 222) // Рос. газ. – 2004. – 8 июня. – № 3496.

619 Об утверждении Основных требований к концепции и разработке проектов федераль-

ных законов: постановление Правительства РФ от 2 августа 2001 г. № 576 (в ред. от 13 марта

2015 г. № 222) // Рос. газ. – 2001. – 9 августа. – № 151 – 152.

259

туции Российской Федерации, федеральных конституционных законов и систе-

мообразующих законов Российской Федерации, на реализацию которых

направлен данный законопроект, а также значение, которое будет иметь зако-

нопроект для правовой системы;

3) общая характеристика и оценка состояния правового регулирования со-

ответствующих общественных отношений с приложением анализа действую-

щих в этой сфере законов и иных нормативных правовых актов.

При этом указываются пробелы и противоречия в действующем законода-

тельстве, наличие устаревших норм права, фактически утративших силу, а так-

же неэффективных положений, не имеющих должного механизма реализации,

рациональные и наиболее эффективные способы устранения имеющихся недо-

статков правового регулирования. Общая характеристика состояния правового

регулирования должна также содержать анализ соответствующей российской и

зарубежной правоприменительной практики, а также результаты проведения

статистических, социологических и политологических исследований;

4) социально-экономические, политические, юридические и иные послед-

ствия реализации будущего закона.

Из приведенного перечня требований к концепции проекта закона очевид-

но, что уже на начальной стадии разработки закона определяется круг лиц

(субъектов), на которые он будет распространен. Следовательно, в концепции

возможно определить, направлен ли новый закон на закрепление, изменение,

ликвидацию или формирование новых отношений в обществе (субобществе), в

которое такие лица входят. Тем не менее, существующие требования к концеп-

ции направлены только на выяснение соответствия норм будущего закона фак-

тически сложившимся отношениям. Этому способствует выявление пробелов и

устаревших (фактически утративших силу) норм права. Такой подход не спо-

собствует продвижению законов, имеющих контрадикторные функции, кото-

рые имеют целью ликвидацию, изменение существующих или формирование

новых отношений в обществе.

260

Не способствует продвижению таких законов и требование наличия в

концепции указания на неэффективные положения действующего законода-

тельства, не имеющих должного механизма реализации, поскольку оно не уста-

навливает требования определения причин такой неэффективности. Ими могут

быть и несоответствие функций закона функциям менталитета, которые необ-

ходимо учитывать при принятии законов. На это обращали внимание и другие

авторы. Так, например, В. Баранов, который анализировал негативные факторы,

связанные с подготовкой и принятием концепции законопроекта и которые че-

рез этот элемент законотворческого процесса могут при определенных услови-

ях замедлить, понизить результативность принимаемого закона, пишет: «При

создании концепции законопроекта следует учитывать реальные правовые по-

зиции, ориентации и психологические установки тех субъектов, деятельность

которых предполагается подвергнуть правовой регламентации. Опираться при

этом желательно на данные крупных и долговременных социологических ис-

следований. При подготовке концепций законопроектов социологические ис-

следования должны быть обязательным элементом ее обоснования»620.

Несмотря на существующее требование включать в концепцию законопро-

екта результаты проведения статистических, социологических и политологиче-

ских исследований, практика показывает, что оно исполняется не всегда621, а

если исполняется, то не с целью определения нужности обществу соответству-

ющего закона, соответствия его менталитету. Даже если в концепции законо-

проекта и делаются выводы социологического характера, то не указывается их

основание (способ проведения исследования, дата, место, количество респон-

дентов и т.п.)622.

620Баранов В.М. Концепция законопроекта и ее роль в повышение эффективности приня-

тия закона. URL: http://o-patriotizme.narod.ru/ zak_deyatGD2003_konfer_konz.htm (дата обра-

щения 10.08.2013).

621См.: Концепция проекта Федерального закона «Об организации дорожного движения

и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Рос.

газ. [сайт]. URL: http://www.rg.ru/2009/09/02/koncepciya-site.html(дата обращения 10.08.2013).

622См.:Концепция проекта Федерального закона «О федеральной контрактной системе»//

261

Анализ соответствующей российской и зарубежной правоприменительной

практики мог бы стать одним из способов определения соответствия принима-

емого закона ментальным константам и потребности общества. При этом ана-

лиз должен включать сравнение российской и зарубежной практики, а в случае

ее расхождения объяснение причин этого.

Обращает на себя внимание содержание абзаца 2 пункта 9 Указаний по ор-

ганизации законопроектной и нормативно-правовой работы Министерства при-

родных ресурсов Российской Федерации(МПР России), утв. Приказом МПР

России от 24 июня 2003 № 545623, в соответствии с которым«В зависимости от

сложности законопроектов, объема предполагаемого регулирования обще-

ственных отношений к разработке концепций законопроектов могут привле-

каться научно-исследовательские и другие организации, находящиеся в веде-

нии МПР России, отдельные высококвалифицированные специалисты, созда-

ваться временные рабочие комиссии и группы». При этом указывается, что

для обеспечения правового сопровождения разработки законопроектов в каче-

стве соисполнителей к участию в разработках, как правило, привлекаются Ин-

ститут законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве

Российской Федерации, Исследовательский центр частного права при Прези-

денте Российской Федерации, Московская государственная юридическая ака-

демия и другие организации. Такой подход к подготовке концепции проекта за-

кона правильный. И он может дать положительный результат, если правильно

будет сформулирована цели и составлено техническое задание для соответ-

ствующих организаций.

В законопроектной практике РФ встречаются концепции законопроектов, в

Рос. газ. [сайт]. URL: http://www.rg.ru /2009/09/02/koncepciya-site.html(дата обращения

10.08.2013).

623Указания по организации законопроектной и нормативно-правовой работы Министер-

ства природных ресурсов Российской Федерации, утв. Приказом МПР России от 24 июня

2003 г. № 545 / Док. опубл. не был // СПС «Консультант Плюс».URL:

http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=EXP;n=348736;dst=0;ts=62EDBE340B

09AAD72B1D045FD3C125F6;rnd=0.22614418292213578

262

которых определяются ментальные особенности российского общества. К ним

относится, например, Концепция проекта федерального закона «О доброволь-

ной пожарной охране»624.В ней в результате сравнения практики добровольче-

ства в США и России был сделан следующий вывод: «Редкое использование

безвозмездного труда в России по сравнению с США объясняется сложным

экономическим положением граждан, кризисным состоянием многих неком-

мерческих и государственных организаций, неразвитостью гражданского обще-

ства. До революции, как известно, в помощи малоимущим, детям-сиротам, ра-

боте на добровольной и безвозмездной основе в приютах, больницах, школах

участвовали представители не только российской интеллигенции, но и пред-

принимательского класса. В годы советской власти волонтерство приняло но-

вую форму: участие в общественных работах на безвозмездной основе приоб-

рело принудительный характер. То есть основной принцип добровольности был

нарушен, что, естественно, не могло не сформировать негативное отношение

граждан к подобному труду»625.

Разработчики концепции считают, что непопулярность добровольчества в

России в настоящее время во многом сдерживается несовершенством правовой

основы и отсутствием законодательно установленных соответствующих стиму-

лов, льгот и преимуществ для граждан, добровольно участвующих в деятельно-

сти по профилактике и тушению пожаров, что может быть преодолено приня-

тием Федерального закона «О добровольной пожарной охране». Не ставя зна-

чимость последнего вывода под сомнение, представляется, что он отражает си-

туацию поверхностно. Необходимо не только устанавливать стимулы, льготы,

преимущества для добровольцев, но и формировать добровольческие традиции,

уважительное отношение к ним, а это невозможно только законодательными

мерами. Для этого необходима особая программа продвижения закона.

624Концепция проекта федерального закона «О добровольной пожарной охране» // Рос.

газ. [сайт]. URL: http://www.rg.ru/2009/09/02/ koncepciya-site.html(дата обращения 10.08.2013).

625Концепция проекта федерального закона «О добровольной пожарной охране».

263

Такой программой и логическим продолжением Концепции мог бы стать

план мероприятий по реализации федерального закона, принимаемый соответ-

ствующим органом исполнительной власти.

План мероприятий по реализации федерального закона является докумен-

том, предусмотренным ведомственными документами органов исполнительной

власти, в чью компетенцию входит обеспечение реализации закона. Так,

например, в соответствии с Приказом Федеральной таможенной службы России

от 10 апреля 2008 №396 «О регламенте организации законопроектной работы

Федеральной таможенной службы»626.В целях организации эффективного ис-

полнения федерального закона Федеральная таможенная служба России осу-

ществляет подготовку и внесение в Правительство Российской Федерации про-

ектов нормативных правовых актов Президента Российской Федерации и Пра-

вительства Российской Федерации, обеспечивающих действие норм федераль-

ного закона, организует проведение иных необходимых мероприятий. Плана

мероприятий по реализации федерального закона, который принимается после

принятия проекта во втором чтении и не более чем в 15-дневный срок со дня

его подписания вносится Федеральной таможенной службой России на утвер-

ждение Комиссии Правительства Российской Федерации по законопроектной

деятельности.

Думается, что такая ситуация вряд ли правильная. Рассмотрение законо-

проекта в Государственной Думе, в частности в профильном комитете, должно

идти параллельно с рассмотрением такого плана мероприятия. Поскольку каж-

дый план должен быть оценен с точки зрения целесообразности его положений

и затратности его реализации. Этот план должен учитываться при принятии за-

конопроекта в первом чтении, когда утверждаются его принципы и основные

идеи, что позволит депутатам оценить степень изменения законодательства в

626О регламенте организации законопроектной работы Федеральной таможенной служ-

бы: Приказ Федеральной таможенной службы России от 10 апреля 2008 № 396 // Таможен-

ные ведомости. – 2008. – № 6.

264

будущем, обусловленную принятием закона, целесообразность таких измене-

ний, затраты, связанные с их внесением.

Проанализировав положения раздела V «Деятельность ФТС России по

организации исполнения принимаемых федеральных законов» можно сделать

вывод, что основным средством, направленным на исполнение закона, то есть

средством продвижения закона, является нормативно-правовой акт, который

должен быть изменен или принят с этой целью.

Разработка нормативно-правовых актов, подлежащих изменению в связи

с принятием закона, в соответствии с действующим законодательством должны

быть предусмотрена в концепциях проектов законов и планах мероприятий по

их реализации. Возможно, применение такого средства в качестве единствен-

ного является оправданным при принятии законов, нормы которых в абсолют-

ном большинстве своем относятся к императивным и регулируют публичные

отношения. При продвижении законов, нормы которых регулируют частные

отношения, необходимо использовать иные средства, которые убедят общество

в необходимости их реализации. Представляется, что для продвижения контра-

дикторных законов, нормы которых регулируют и частные и публичные отно-

шения, должно сопровождаться применением и иных средств (например: аги-

тации, разъяснение, проведение массовых мероприятий и др.).

Шагом вперед на пути разрешения проблемы продвижения законов, в том

числе с контрадикторными функциями, стал Указ Президента Российской Фе-

дерации от 7 мая 2012 г. № 601 «Об основных направлениях совершенствова-

ния системы государственного управления»627, согласно которому Правитель-

ству Российской Федерации в срок до 01 января 2013 г. необходимо было

обеспечить реализацию мероприятий, направленных на дальнейшее совершен-

ствование и развитие института оценки регулирующего воздействия проектов

нормативных правовых актов в области таможенного, налогового законода-

627Об основных направлениях совершенствования системы государственного управления:

указ Президента Российской Федерации от 7 мая 2012 г. № 601 // Рос. газ. – 2012. – 09 мая. –

№ 102.

265

тельства, предпринимательской и инвестиционной деятельности. В указе не

дается определение термину «оценка регулирующего воздействия». Тем не ме-

нее, исходя из содержания языковых единиц можно предположить, что имеется

ввиду оценка последствий для субъектов указанных правоотношений и их по-

ведения по реализации правовых предписаний. Последнее во многом обуслов-

ливается стереотипами и традициями, сложившимися в обществе.

Во исполнение подпункта «д» пункта 2упомянутого Указа Президента

Российской Федерации Правительств Российской Федерации утвердило Прави-

ла проведения федеральными органами исполнительной власти оценки регули-

рующего воздействия проектов нормативных правовых актов, проектов попра-

вок к проектам федеральных законов и проектов решений совета евразийской

экономической комиссии628.

Согласно этому Постановлению оценка регулирующего воздействия про-

ектов актов проводится федеральным органом исполнительной власти после

принятия решения о подготовке проекта акта. Ее целью являются определение

и оценка возможных положительных и отрицательных последствий принятия

проекта акта на основе анализа проблемы, цели ее регулирования и возможных

способов решения, а также выявление в проекте акта положений, вводящих из-

быточные обязанности, запреты и ограничения для физических и юридических

лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности или

способствующих их введению, а также положений, способствующих возникно-

вению необоснованных расходов физических и юридических лиц в сфере пред-

принимательской и иной экономической деятельности, а также бюджетов всех

уровней бюджетной системы Российской Федерации. Очевидно, что такая

формулировка цели в большей степени носит экономический характер, не за-

628 Правила проведения федеральными органами исполнительной власти оценки регули-

рующего воздействия проектов нормативных правовых актов, проектов поправок к проектам

федеральных законов и проектов решений совета евразийской экономической комиссии, утв.

постановлением Правительства Российской Федерации от 17 декабря 2012 г. № 1318 // Собр.

законодательства Рос. Федерации. – 2012. – 24 декабря 2012. – № 52. – Ст. 7491.

266

трагивая иные сферы социальной жизни. Но даже в этой сфере в рамках ее до-

стижения возможно определение особенностей стереотипов и традиций пред-

принимательства, сложившихся в российском обществе. В этой связи было бы

целесообразным уточнение этой цели.

Рассматриваемое Постановление Правительства Российской Федерации

определяет степень регулирующего воздействия положений, содержащихся в

подготовленном разработчиком проекте акта:

а) высокая степень регулирующего воздействия - проект акта содержит по-

ложения, устанавливающие ранее не предусмотренные законодательством Рос-

сийской Федерации и иными нормативными правовыми актами обязанности,

запреты и ограничения для физических и юридических лиц в сфере предприни-

мательской и иной экономической деятельности или способствующие их уста-

новлению, а также положения, приводящие к возникновению ранее не преду-

смотренных законодательством Российской Федерации и иными нормативны-

ми правовыми актами расходов физических и юридических лиц в сфере пред-

принимательской и иной экономической деятельности;

б) средняя степень регулирующего воздействия - проект акта содержит по-

ложения, изменяющие ранее предусмотренные законодательством Российской

Федерации и иными нормативными правовыми актами обязанности, запреты и

ограничения для физических и юридических лиц в сфере предпринимательской

и иной экономической деятельности или способствующие их установлению, а

также положения, приводящие к увеличению ранее предусмотренных законо-

дательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами

расходов физических и юридических лиц в сфере предпринимательской и иной

экономической деятельности;

в) низкая степень регулирующего воздействия - проект акта не содержит

предыдущих положений.

Нормативные акты, попадающие в первые две категории, могут иметь

контрадикторные функции в том случае, если их целью является ликвидация,

267

изменение и формирование стереотипов и традиций российского предпринима-

тельства, сложившегося на протяжении последних двадцати лет. Вывод об

этом может быть сделан в сводном отчете об оценке регулирующего воздей-

ствия. Он должен содержать ряд сведений, перечисленных в рассматриваемом

Постановлении. К ним, в том числе, относятся: степень регулирующего воздей-

ствия проекта акта; описание проблемы, на решение которой направлен предла-

гаемый способ регулирования, оценка негативных эффектов, возникающих в

связи с наличием рассматриваемой проблемы; анализ международного опыта в

соответствующих сферах деятельности; новые обязанности или ограничения

для субъектов предпринимательской и иной экономической деятельности либо

изменение содержания существующих обязанностей и ограничений, а также

порядок организации их исполнения; риски решения проблемы предложенным

способом регулирования и риски негативных последствий.

При проведении исследований по вышеперечисленным вопросам воз-

можно сформировать основу для продвижения законов с контрадикторными

функциями, но при этом должны быть учтены ментальные основы российского

общества. Так, например, анализ международного опыта в соответствующих

сферах деятельности должен содержать вывод о возможности его имплемента-

ции в российское общество. Должно быть оценено влияние новых обязанностей

или ограничений для субъектов предпринимательской и иной экономической

деятельности либо изменений содержания существующих обязанностей и огра-

ничений на изменение или формирование предпринимательских стереотипов и

традиций.

Учитывая требования действующего законодательства к порядку подго-

товки законопроекта, можно сказать, что в Российской Федерации есть право-

вая основа для продвижения законов с контрадикторными функциями в сфере

предпринимательской и иной экономической деятельности при условии учета

сложившихся стереотипов и традиций в предпринимательской среде.

В результате проведенного исследования в настоящем разделе можно

268

сделать следующие вывод о целесообразности определения характера функций

принимаемых правовых норм и о принятии стратегии их продвижения с целью

эффективной их реализации. В связи с этим, является оправданным выделение

в законотворческом процессе стадий, предшествующих внесению законопроек-

та в парламент, поскольку они имеют стратегическое значение для эффектив-

ной реализации закона и его продвижения. На этих стадиях должна проходить

оценка характера функций закона и составление проекта стратегии продвиже-

ния законов, которые обладают контрадикторными функциями. Реализация та-

кой стратегии уже может быть начата до принятия соответствующего закона.

Средства такого продвижения не должны ограничиваться только нормативно-

правовыми. Эффективными могут стать и средства убеждения, разъяснения и

агитации. Так, например, рассмотренный выше Федеральный закон «Об аль-

тернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (проце-

дуре медиации)» от 27 июля 2010 г. № 193 –ФЗ мог бы быть уже эффективным,

и никто бы не говорил о его недостатках, если бы существовала стратегия его

продвижения как закона, обладающего контрадикторными функциями.

В Республике Таджикистан разработан логичный механизм разработки

нормативных правовых актов. При Президенте создан 17 марта 2009 г. Нацио-

нальный центр законодательства, который выступает основным субъектом

научно-исследовательской, информационно-аналитической работы с целью со-

вершенствования законодательства страны и координатором такой деятельно-

сти, осуществляемой иными субъектами. В рамках его деятельности была раз-

работана Концепция прогнозного развития законодательства Республики Та-

джикистан, утвержденная Указом Президента Республики Таджикистан от 19

февраля 2011 г. № 1021629. Особенности реализации этой концепции закрепле-

629Об утверждении Концепции прогнозного развития законодательства Республики

Таджикистан: указ Президента Республики Таджикистан от 19 февраля 2011 г. № 1021

[Электронный ресурс]. // Национальный центр законодательства при Президенте Республики

Таджикистан [Сайт]. URL:http://mmk.tj/ru/Government-programs/concept/development (дата

обращения: 21.02.2015).

269

ны в государственных программах по отдельным отраслям права и сферам со-

циальных отношений. Эффективности этой деятельности способствует Закон

Республики Таджикистан от 8 декабря 2003 г. №53 «О Государственных про-

гнозах, концепциях и программах социально-экономического развития Респуб-

лики Таджикистан»630, который создают базу для формирования научно обос-

нованной гипотезы о вероятном будущем социально-экономическом, научно-

техническом, экологическом и внешнеэкономическом состоянии Республики

Таджикистан и ее регионов, включая показатели (индикаторы, параметры), ха-

рактеризующие это состояние.

Существующая правовая основа совершенствования действующего зако-

нодательства позволяет выявить на проектной стадии степень сопротивления

общества по реализации законодательных актов, основными функциями кото-

рых является формирование в обществе новых и ликвидация нежелательных

для государства отношений. Правовая база Республики Таджикистан не содер-

жит акты, закрепляющие механизм формирования нового общественного со-

знания, добровольного и сознательного поведения членов общества, направ-

ленного на реализацию норм, целью которых является изменение существую-

щих общественных отношений.

Элементы механизма продвижения законов с контрадикторными функци-

ями закреплены в законе Республики Таджикистан «Об упорядочении тради-

ций, торжеств и обрядов в Республике Таджикистан» от 08 июня 2007 г. №

272631. В преамбуле этого закона разъясняется основное назначение этого зако-

на: закон упорядочивает традиции, торжества и обряды с учѐтом потребностей

630О Государственных прогнозах, концепциях и программах социально-

экономического развития Республики Таджикистан: закон Республики Таджикистан от 8 де-

кабря 2003 г.№53. [Электронный ресурс]. // Национальный центр законодательства при Пре-

зиденте Республики Таджикистан [Сайт]. URL:http://mmk.tj/ru/legislation/legislationbase/

2003/ (дата обращения: 21.02.2015).

631 Закон «Об упорядочении традиций, торжеств и обрядов в Республике Таджикистан»

от 08 июня 2007 г. № 272. [Электронный ресурс]. – Режим доступа:

http://mmk.tj/ru/legislation/legislation-base/2007/ (Дата доступа: 21.02.2015).

270

развития общества и направлен на защиту истинных ценностей национальной

культуры и уважение к народным обычаям для повышения социального и эко-

номического уровня жизни граждан Республики Таджикистан. В качестве цели,

сформулированной в ст. 1, определяется защита социальных интересов народа

Таджикистана, содействие снижению уровня бедности и предотвращение из-

лишних расходов, наносящих серьѐзный ущерб экономическим интересам и

моральным устоям жизни граждан. Закон также направлен на обеспечение прав

и свобод граждан и общественного порядка. Разъяснение функции и цели зако-

на служит одним из способов убеждения, исполнения правовых норм, закреп-

ленных в нем.

Кроме того, в соответствии со ст. 6 Уполномоченный орган, определяе-

мый Правительством Республики Таджикистан, и местные постоянные комис-

сии по упорядочению традиций, торжеств и обрядов уполномочены организо-

вывать просветительскую и пропагандистскую работу среди населения, пропа-

гандировать научно - популярную литературу по упорядочению традиций, тор-

жеств и обрядов, что может также рассматриваться как возможный способ

разъяснения смысла такого упорядочивания, тем самым как способ убеждения.

Разъяснение идеи закона является важной составной частью воздействия

на общественное сознание индивидов. Результатом разъяснения должно стать

уяснение обществом идеи закона. Для того чтобы эта идея была воплощена в

жизнь необходимо, чтобы члены общества понимали общественную и личную

полезность реализации его норм. В том случае, если государство нуждается в

формировании новых отношений в обществе больше, чем его члены, то должны

быть продуманы меры государственного принуждения общества действовать

определенным образом. Такое принуждение может быть осуществлено через

правовые нормы.

В рассматриваемом законе закреплен механизм реализации требований,

закрепленных в нем. В соответствии со ст.4 исполнение требований настоящего

Закона осуществляется Уполномоченным органом, определяемым Правитель-

271

ством Республики Таджикистан, а в соответствии со ст. 5 для реализации зако-

на при местных исполнительных органах государственной власти областей, го-

родов, районов, джамоатах поселков и сѐл страны создаются местные постоян-

ные комиссии. Создаваемые органы уполномочены контролировать упорядоче-

ние традиций, торжеств и обрядов в соответствии с требованиями настоящего

Закона и иными нормативными правовыми актами; требовать от министерств и

ведомств, местных исполнительных органов государственной власти областей,

городов, районов, организаций, учреждений, предприятий и общественных

объединений, независимо от форм собственности, информацию о выполнении

нормативных правовых актов Республики Таджикистан по упорядочению тра-

диций, торжеств и обрядов и др.

В случае несоблюдения положений данного закона Уполномоченный ор-

ган и постоянные комиссии составляют необходимый документ и направляют

его соответствующим органам для применения правовых мер воздействия.

Очевидно, что в законе закреплены элементы механизма убеждения и

«жесткого» принуждения. Тем не менее, социологические исследования пока-

зывают, что масштабы традиционной обрядности не сокращаются. Особенно

среди сельского населения632. В связи с чем существует необходимость крити-

ческого осмысления способы и методы продвижения в Таджикистане подобных

законов с учетом культурных традиций таджиков.

632 Хушкадамова, Х.О. Национальные обряды в современном Таджикистане. [Элек-

тронный ресурс]. URL: ecsocman.hse.ru›data/2011/09/20…Hushkadamova.pdf (дата обращения

16.05.2015);Хушкадамова, Х. О. Национальные обряды в современном Таджикистане // Со-

циологические исследования /СОЦИС. – 2011.– № 5 (325).– C. 78-81[Электронный ресурс].

URL: http://www.ebiblioteka.ru/browse/doc/24923078

272

<< | >>
Источник: ЛИТВИНОВА СВЕТЛАНА ФЕДОРОВНА. ТЕОРЕТИКО-ЭМПИРИЧЕСКОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ ПРИРОДЫ СТАБИЛЬНОГО ПРАВА (на примере законодательства России, Таджикистана, КНР). Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук. Душанбе –2015. 2015

Скачать оригинал источника

Еще по теме 4.5. Продвижение законов с контрадикторными функциями:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -