Заключение
В диссертации рассмотрен комплекс основных вопросов, связанных с действием и применением оговорок о наибольшем благоприятствовании в международном инвестиционном праве. Проведенное исследование позволяет сформулировать следующие основные положения теоретического характера и рекомендации к совершенствованию норм международных инвестиционных соглашений:
1.
Оговорки о наибольшем благоприятствовании являются одной из самых распространенных и значимых норм международных инвестиционных соглашений. На основании оговорки о наибольшем благоприятствовании возникают правоотношения между бенефициаром (управомоченным лицом), бенефицирующим (обязанным) государством и третьим лицом. Традиционно бенефициаром оговорки о наибольшем благоприятствовании выступали государства. Однако закрепление оговорок в международных инвестиционных соглашениях привело к расширению круга бенефициаров, к которым теперь относятся и частные лица (иностранные инвесторы).2. Действие оговорки о наибольшем благоприятствовании связано со вступлением обязанного государства в правоотношения с третьим лицом. Сами правоотношения с третьими лицами остаются вне сферы действия оговорки о наибольшем благоприятствовании. У бенефициара не возникает право требовать сохранения в силе предоставленного третьему лицу более благоприятного режима или оспаривать возможный отзыв привилегий.
3. В режим наибольшего благоприятствования входят правовые средства как по отдельности, так и объединенные в правовые нормы, принимаемые государством единолично либо совместно с иными государствами, включая нормы международных договоров.
4. Международные инвестиционные соглашения можно классифицировать на двусторонние инвестиционные договоры (ДИДы), другие международные инвестиционные соглашения и договоры, связанные с инвестициями. ДИДы обладают схожей структурой и определенным набором прав иностранных инвесторов, а также по своему содержанию часто похожи на Типовые соглашения.
Другие международные инвестиционные соглашения по сравнению с ДИДами содержат меньший набор прав иностранных инвесторов и часто имеют смешанный объект регулирования, включающий как торговые, так и инвестиционные отношения (например, некоторые соглашения о региональной экономической интеграции). В связи с этим возникает проблема «параллельного» регулирования иностранных инвестиций как нормами ДИДов, так и нормами договоров о региональной экономической интеграции. В договорах, связанных с инвестициями, содержатся процессуальные механизмы рассмотрения инвестиционных споров, институциональные нормы, но в них как правило нет оговорок о наибольшем благоприятствовании.5. В диссертации предложена классификация оговорок как в международном праве в целом, так и в международных инвестиционных соглашениях. В последних предлагается выделять оговорки, 1) ограниченные по времени, 2) ограниченные по территории, 3) ограниченные по кругу лиц, 4) связанные с оговоркой о национальном режиме, 5) гарантирующие не менее благоприятный режим «по всем вопросам», 6) связанные с каким-либо абсолютным стандартом, 7) гарантирующие защиту в отношении определенных видов инвестиционной деятельности, 8) гарантирующие защиту в отношении определенных фаз инвестирования.
6. . Можно выделить два способа применения оговорки о наибольшем благоприятствовании. При первом способе оговорка применяется к материальным либо процессуальным нормам (по общему правилу, нормам о приемлемости иска) международных инвестиционных соглашений и именно эти нормы подлежат сравнению как составные части предоставленных режимов. При втором способе оговорка о наибольшем благоприятствовании применяется не к нормам международных договоров, а к внутригосударственным правовым средствам, которые выступают составной частью предоставленного правового режима. При этом сравниваются ситуации, в которых находятся иностранные инвесторы из разных стран в результате применения к ним норм внутреннего права и принятых на их основании государственных мер.
7. При применении оговорки к нормам международных инвестиционных соглашений отсутствие стандартов или гарантий защиты иностранных инвесторов, как и наличие исключений из существующих стандартов или гарантий защиты считается менее благоприятным режимом. Инкорпорированию в основной договор подлежат только права и преимущества, но не обязанности и ответственность иностранных инвесторов.
8. Вопрос о применении оговорок о наибольшем благоприятствовании к процессуальным положениям международных инвестиционных соглашений является предметом ожесточенных дискуссий в течение последних 17 лет. Практика инвестиционных арбитражей свидетельствует, что оговорки о наибольшем благоприятствовании могут применяться к таким положениям. Однако в доктрине и арбитражной практике не удалось сформировать единого подхода по вопросу о пределах их применения. В диссертации указывается, что процессуальные положения международных инвестиционных соглашений можно классифицировать на нормы, устанавливающие юрисдикцию инвестиционного арбитража, и нормы, регулирующие приемлемость иска. Эта классификация является обычно-правовой, однако в тексте международных инвестиционных соглашений может устанавливаться иное соотношение между вопросами юрисдикции и приемлемости по сравнению с принятым в общем международном праве. При применении оговорки к процессуальным нормам установление менее благоприятного режима требует не только текстуального анализа норм, но и объективного выяснения относительной благоприятности положения, которое иностранный инвестор стремится инкорпорировать из договора с третьим государством.
9. Толкование оговорок о наибольшем благоприятствовании обладает рядом специфических черт по сравнению с толкованием иных норм международного права. Принцип наибольшего благоприятствования влияет на действие и применение иных норм основного международного инвестиционного соглашения, поэтому такое средство толкования как контекст имеет ограниченное значение при интерпретации оговорок о наибольшем благоприятствовании.
В практике инвестиционных арбитражей были предложены иные средства толкования, которые должны субсидиарно применяться, если толкование оговорок о наибольшем благоприятствовании не приводит к убедительным непротиворечивым результатам, среди них - принцип одновременности толкования. Дополнительным аргументом за обращение к принципу одновременности толкования в процессе интерпретации оговорок может служить то, что в намерения участников МИС, заключенных до 2000 г. (до вынесения решения по делу Maffezini) не входило эволютивное толкование терминов этих договоров из-за преимущественно срочного и двустороннего характера этих договоров.10. При применении оговорки происходит тесное взаимодействие международного и внутригосударственного правопорядков в сфере регулирования иностранных инвестиций. При решении вопроса о нарушении оговорки о наибольшем благоприятствовании принимающее инвестиции государство может ссылаться на меры, принятые в отношении иностранного инвестора. Эти меры могут нивелировать различия в тексте международных договоров, которые обычно приводят к квалификации предоставленного иностранному инвестору режима как менее благоприятного.
11. В целях более успешного применения оговорок о наибольшем благоприятствовании Договаривающимся государствам рекомендуется предусматривать в тексте международных инвестиционных соглашений исключения из оговорок, а также указывать, применяется ли оговорка к процессуальным положениям международного инвестиционного соглашения. Пункт 52 Приложения №2 к Регламенту, утвержденному Постановлением Правительства от 30 сентября 2016 г. №992 «Общие подходы к заключению международных договоров РФ по вопросам поощрения и защиты инвестиций», рекомендуется изложить в следующей редакции:
«В случае спора, возникающего в связи с договором, ничто в договоре, в том числе оговорка о наибольшем благоприятствовании, не должно предоставлять инвесторам сторон договора право прибегать к механизмам разрешения споров, отличным от тех, которые прямо установлены договором, а также право требовать сокращения установленного в договоре срока для проведения консультаций в случае спора, возникающего в связи с договором, если только обе стороны спора не договорились об ином в письменном виде».
П. 69 Приложения No 16 к Договору о Евразийском экономическом союзе, в котором предусматривается предоставление режима наибольшего благоприятствования иностранным инвестициям и деятельности в связи с ними также необходимо дополнить аналогичным исключением в отношении периода консультаций.Кроме того, результаты диссертационного исследования свидетельствуют о настоятельной необходимости внести изменения в двусторонние инвестиционные договоры Российской Федерации, в которых не предусмотрены исключения из оговорки о наибольшем благоприятствовании, связанные с участием Российской Федерации во Всемирной торговой организации и региональных соглашениях об экономической интеграции.
Научно обоснованные положения настоящего исследования могут послужить основой для разработки соответствующей проблематики, в частности, для сравнения действия и применения оговорки о наибольшем благоприятствовании в международном торговом и международном инвестиционном праве, для выделения критериев аналогичности иностранных инвестиций и инвесторов и оценки эффективности предложенных рекомендаций по закреплению оговорки о наибольшем благоприятствовании в международных инвестиционных соглашениях Российской Федерации.