§ 1.1 Источники международного права по вопросам иностранных инвестиций

Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций исторически формировалось под влиянием норм общего международного права по вопросам дипломатической защиты граждан и их собственности за рубежом, а также ответственности государства за причинение вреда иностранным лицам и их

ЛЛ

имущественным интересам .

Л 1

Concessions» 1924 г. Постоянная палата международного правосудия обосновала существование института дипломатической защиты в рамках международного обычного права тем, что «право государства осуществлять защиту своих подданных, пострадавших от действий другого государства, нарушающих международное право, есть основополагающий принцип международного права. Беря под свою опеку своего подданного и прибегая к дипломатическим средствам или международным судебным процедурам, государство такими действиями защищает свои собственные права: право обеспечивать в лице своих

32

граждан уважение к нормам международного права» .

Обычные нормы международного права и в современном мире продолжают играть значительную роль в регулировании инвестиционных отношений. Так, при толковании терминов международных договоров Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г. устанавливает, что наряду с контекстом должны учитываться «любые соответствующие нормы международного права, применяемые в отношениях между участниками» . Как будет показано далее в настоящей диссертации, вопросы применения обычных норм международного ^{[30] [31] [32] [33]}

права нередко становятся предметом дискуссии при разрешении международных инвестиционных споров. Это касается, например, толкования и применения обычно-правовых норм, составляющих «международный минимальный

стандарт».

Несмотря на то, что изначально в основе международно-правового регулирования иностранных инвестиций лежали обычные нормы международного права, в настоящее время режим иностранных

капиталовложений формируется преимущественно конвенционными нормами.

34

двусторонними инвестиционными договорами...» .

Национальное право также играет важную роль. По данному вопросу в Хартии экономических прав и обязанностей государств, принятой резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН в 1974 г., констатируется право государств «регулировать и контролировать иностранные инвестиции в пределах действия своей национальной юрисдикции согласно своим законам и постановлениям и в соответствии со своими национальными целями и первоочередными задачами». И далее: «ни одно государство не должно принуждаться к предоставлению

35

льготного режима иностранным инвестициям» . ^{[34] [35]}

В зависимости от обстоятельств дела взаимодействие между нормами законодательства принимающего инвестиции государства или государства происхождения иностранного инвестора и применимыми нормами международного права может стать основным вопросом при разрешении конкретного дела. Так, нормы национального права, касающиеся личного закона юридического лица, выступающего в качестве стороны в споре с государством, могут определить юрисдикцию суда в конкретном деле. Другие отрасли национального права (права страны происхождения инвестора или права принимающего государства) также могут быть применимы при разрешении споров. В частности, это касается правового регулирования имущественных, коммерческих, трудовых и налоговых^{[36] [37] [38] отношений, вопросов недропользования и}

37

т.д.

Размышляя о принципах, лежащих в основе правового регулирования иностранных инвестиций, В.Н. Лисица наряду с прочими принципами выделяет принцип подчинения иностранного инвестора праву принимающего государства . В свою очередь, И.З. Фархутдинов обращает внимание на то, что «международные инвестиционные отношения в силу своей особой юридической природы не могут быть отрегулированы только национальным правом. Не случайно именно международно-правовой механизм защиты иностранных инвестиций сформировался раньше, чем его национальный аналог»^[39].

Не углубляясь в детали правовой дискуссии относительно соотношения национального и международного права в регулировании трансграничной инвестиционной деятельности, отметим позицию А.Г. Богатырева, который указал на то, что с точки зрения общей теории права приоритет международного права над национальным, равно как и приоритет национального права над международным, вряд ли возможен и оправдан^[40]. Рассуждая по данному вопросу, он приходит к выводу о том, что верховенство норм международного права над национально-правовыми нормами и наоборот должно быть, вероятно, исключено как принцип взаимодействия двух систем единого комплексного правового механизма регулирования международных инвестиционных отношений, поскольку приоритет одного над другим в сфере иностранных инвестиций ведет к диктату экономически сильной стороны в конкретном правоотношении^[41]. По данному вопросу И.И. Лукашук высказался о некорректности постановки вопроса о формальном примате того или иного права, считая, что и национальное право, и международное право решают свои задачи в своей области и с помощью собственного механизма^[42].

Что касается системы источников международного права по вопросам иностранных инвестиций, Р. Дольцер и К. Шройер отмечают, что наиболее важную роль среди таких источников играют двусторонние инвестиционные договоры^[43] (наиболее распространенный из видов инвестиционных договоров).

Последнее характерно и для российской практики. Так, пункт 2 статьи 8 типового двустороннего инвестиционного договора Российской Федерации предусматривает, что «если спор не может быть разрешен путем переговоров ..., то он по выбору инвестора может быть передан на рассмотрение в компетентный суд или арбитраж Договаривающейся Стороны, на территории которой осуществлены капиталовложения, либо в арбитражный суд ad hoc в соответствии с Арбитражным регламентом Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), либо в Международный центр по

45

урегулированию инвестиционных споров...» .

Классический инвестиционный договор регулирует исключительно вопросы иностранных инвестиций (как например, большинство двусторонних инвестиционных договоров). Одной из тенденций последних десятилетий, однако, стало увеличение количества соглашений более широкого содержания, регулирующих иностранные инвестиции в дополнение к другим вопросам (например, в дополнение к вопросам торговли, транзита, освоения природных ресурсов, экологии и др.). Первым таким многосторонним соглашением, устанавливающим, в частности, режим иностранных капиталовложений, принято считать Договор к Энергетической хартии^{[45] [46] [47]}.

47

особых экономических и торговых отношениях 1983 г.

Значимым региональным соглашением последних лет с участием Российской Федерации стал Договор о Евразийском экономическом союзе, подписанный в г. Астана 29 мая 2014 г. между Республикой Беларусь, Республикой Казахстан и Российской Федерацией и вступивший в силу 1 января 2015 г. (далее - Договор о Евразийском экономическом союзе). Вопросам инвестиций в договоре посвящен Раздел XV «Торговля услугами, учреждение, деятельность и осуществление инвестиций», а также Приложение № 16 к договору.

На многосторонней основе также заключаются соглашения, которые, хоть прямо и не регулируют режим иностранных капиталовложений, но способствуют улучшению международно-правового инвестиционного климата в целом. К числу таких соглашений относится, в частности, Конвенция МЦУИС, устанавливающая правовые механизмы разрешения споров между инвесторами и принимающими инвестиции государствами. Урегулирование споров в рамках МЦУИС осуществляется посредством примирительной или арбитражной процедуры. Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. призвана обеспечить гарантии безопасности иностранных инвестиций, в первую очередь, для поощрения иностранного прямого инвестирования в развивающиеся экономики.

Таким образом, регулирование режима иностранных инвестиций в международном праве осуществляется, в первую очередь, международными инвестиционными соглашениями (двусторонними и многосторонними), направленными непосредственно на отношения, возникающие по поводу иностранных инвестиций (как например, двусторонние инвестиционные договоры), или затрагивающими их наряду с другими вопросами (как например, соглашения о свободной торговле), а также международно-правовыми обычаями. Национальное право принимающего инвестиции государства или государства происхождения иностранного инвестора также играет важную роль, в частности, при разрешении споров между инвестором и государством. ^[48]