§ 1. Понятие и признаки инвестиционных договоров и соглашений

Понятие инвестиционных соглашений и договоров в современном законодательстве России не существует. С точки зрения характеристики элементы, раскрывающие содержание соглашений, позволяют сделать вывод, что понятия «инвестиционное соглашение» и «инвестиционный договор» являются синонимами.

Например, наука относит к инвестиционным договорам договор финансовой аренды, который в законе назван договором, но в то же время законом закреплено соглашение о разделе продукции, хотя и договор финансовой аренды, и соглашение о разделе продукции подпадают под определение договора, данное в статье 420 ГК РФ, в соответствии с которой договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Само понятие инвестиционного соглашения рассматривается в качестве частного договора, т. е. договора, регулируемого преимущественно гражданским правом, в котором устанавливаются условия допуска и порядок деятельности инвестора, могут определяться взаимные права и обязанности государства и инвестора, степень участия государства.

Государство может участвовать в инвестиционных соглашениях, если:

– предметом договора является государственная или муниципальная собственность (в этом случае в договоре будут участвовать органы местного самоуправления);

– предметом договора являются вещи или права, ограниченные в гражданском обороте и очень редко, находящиеся в свободном обороте.

Часто инвестиционные соглашения регулируются одновременно международным и национальным законодательством. Например, соглашение о разделе продукции, где субъектом будет либо международная организация, либо правительство иностранного государства. В структуру инвестиционных соглашений некоторые ученые также включают соглашения о гарантиях иностранных инвестиций. По своей природе они могут затрагивать:

– благоприятный режим деятельности иностранного инвестора;

– порядок избежания двойного налогообложения;

– способы поощрения инвестиций и защиты капиталовложений.

Поскольку в российском законодательстве нет понятия инвестиционного договора, в науке предпринимаются попытки дать его определение. В связи с этим юристы высказывают различные точки зрения на природу и правовое регулирование данного договора.

Одни считают, что это особый вид договора, заключаемый на основании статьи 421 ГК РФ, в соответствии с которой можно заключить договор, специально не предусмотренный нормами права. При этом в тексте предлагаемого к подписанию договора обычно дополнительно делается ссылка на Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39–ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений».

Другие считают, что это договор о совместной деятельности и предлагают применять к нему положения главы 55 «Простое товарищество» ГК РФ. Данная точка зрения наименее аргументирована. Например, как указал Верховный Суд Российской Федерации, «…участники совместной деятельности заключают взаимный договор о совместной деятельности, образуют простое товарищество. У каждого участника по отношению к остальным возникают взаимные права и обязанности. Каждый участник договора о совместной деятельности должен иметь право на участие в управлении общими делами, на долю в общем имуществе и на получение части прибыли. Имущественные взносы участников и имущество, созданное или приобретенное ими в результате совместной деятельности, в том числе полученные доходы, составляют объект их общей долевой собственности. Отношения между товарищами регулируются нормами о праве долевой собственности, включая право преимущественной покупки доли, продаваемой участником, и выражаются они в организации совместной деятельности участников для достижения общей цели. Долевая собственность составляет лишь необходимую имущественную базу такой деятельности. По взаимному соглашению участники могут возложить руководство их совместной деятельностью на одного из них, положение которого оформляется доверенностью, выдаваемой остальными участниками договора.

Между тем конечной целью, например, участия граждан в строительстве многоквартирных домов является получение квартиры для проживания и взнос гражданина предназначен только для финансирования строительства конкретной квартиры.

Кроме того, из содержания инвестиционных договоров, заключаемых гражданами и организациями, видно, что граждане не обладают правом ни на участие в управлении общими делами предприятия, ни на долю в праве на общее имущество и на получение части прибыли». То есть рассматриваемые договоры не могут быть договорами о совместной деятельности. Тем не менее, если компания, с которой заключен договор, настаивает на том, что это именно договор о совместной деятельности, то можно требовать от компании полного отчета о деятельности, предоставления бухгалтерских документов и иной документации, а также требовать свою долю в прибыли от деятельности компании, осуществляемой в рамках совместной деятельности.

Третьи полагают, что, заключая инвестиционный договор, стороны на самом деле оговаривают в нем такие условия, которые характерны для договора строительного подряда, и предлагают применять к инвестиционным договорам нормы о строительном подряде. Есть также много других точек зрения.

В основной массе инвестиционные соглашения предполагают гражданско – правовое регулирование отношений, возникающих в качестве объекта соглашения. Но в случае, если стороной является государство (например, в концессионном договоре), то порядок участия государства, способы взаимоотношений инвестора и государства по поводу предмета договора, вопросы лицензирования, раздела продукции, налогообложения, перемещения результатов договоров через таможенную границу Российской Федерации и т. п. регулируются нормами и административного права.

Единственное упоминание об инвестиционном договоре (соглашении) имеется в статье 7 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488–1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»:

«1. Основным правовым документом, регулирующим производственно – хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними.

Заключение договоров (контрактов), выбор партнеров, определение обязательств, любых других условий хозяйственных взаимоотношений, не противоречащих законодательству РСФСР и республик в составе РСФСР, является исключительной компетенцией субъектов инвестиционной деятельности. В осуществление договорных отношений между ними не допускается вмешательство государственных органов и должностных лиц, выходящее за пределы их компетенции.

2. Условия договоров (контрактов), заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют свою силу на весь срок их действия. В случаях, если после их заключения законодательством, действующим на территории РСФСР, установлены условия, ухудшающие положение партнеров, договоры (контракты) могут быть изменены.

3. Незавершенные объекты инвестиционной деятельности являются долевой собственностью субъектов инвестиционного процесса до момента приемки и оплаты инвестором (заказчиком) выполненных работ и услуг. В случае отказа инвестора (заказчика) от дальнейшего инвестирования проекта он обязан компенсировать затраты другим его участникам, если иное не предусмотрено договором (контрактом)».

Очевидно, что инвестиционный договор должен быть в письменной форме, а одним из обязательных его условий является описание объекта инвестиций и самой формы инвестиций (имущество, деньги или какие‑либо права).

Так, по мнению О. Н. Кондрашковой, инвестиционный договор – это сложный по своей юридической природе договор [225] . Он определяет взаимоотношения собственников или титульных владельцев средств, вкладываемых в объекты предпринимательской деятельности, их взаимодействие в процессе реализации инвестиционного проекта, в пользовании им или в эксплуатации объекта, в распределении доходов от деятельности или эксплуатации объекта, а также устанавливает право собственности (как правило – долевой) на объект. Сторонами такого договора являются основные участники инвестиционной деятельности: инвестор, заказчик, пользователь объекта, исполнитель работ. В связи с этим по юридической цели инвестиционный договор будет организационным, т. е. распределяющим роли и взаимоотношения между его участниками, а по содержанию – комплексным. В нем должны найти отражение следующие основные положения: инвестиции, их вложения, объект инвестирования, права основных участников на объект, правовой режим имущества и иных ценностей, создаваемых или используемых в процессе инвестиционной деятельности и в процессе эксплуатации объекта, порядок управления этим имуществом, порядок и условия взаимных расчетов, условия эксплуатации объекта, ответственность сторон, сроки реализации инвестиционного проекта.

Чаще в теории под инвестиционным договором понимается соглашение между субъектами инвестиционной деятельности о выполнении ряда правовых обязанностей и реализации прав по осуществлению инвестиционного проекта.

Для более четкого понимания инвесторами своих прав и обязанностей следует включить в инвестиционное законодательство признаки, позволяющие признать тот или иной договор формой осуществления инвестиций.

К таким признакам можно отнести:

– наличие инвестиционного проекта, которым в соответствии со статье 2 Закона об иностранных инвестициях признается обоснование экономической целесообразности, объема и сроков осуществления прямой иностранной инвестиции, включающее проектно – сметную документацию, которая разработана в соответствии со стандартами, предусмотренными законодательством Российской Федерации, а в соответствии с Законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» – обоснование экономической целесообразности, объема и сроков осуществления капитальных вложений, в том числе необходимая проектно – сметная документация, разработанная в соответствии с российским законодательством и утвержденными в установленном порядке стандартами (нормами и правилами), а также описание практических действий по осуществлению инвестиций (бизнес – план) [226] ;

– долгосрочный характер договорных отношений (конкретные сроки устанавливаются на основании соглашения с учетом арендных прав и прав собственности на земельные участки);

– коммерческая заинтересованность (заинтересованность сторон в получении прибыли), которая может быть выражена в возмездности договора, как со стороны коммерческих субъектов (инвесторов), так и со стороны государства;

– целевое использование средств инвестора в соответствии с соглашением, а следовательно, возможность инвестора влиять на производственную деятельность другой стороны;

– общая долевая собственность на имущество, вложенное в качестве инвестиции, в соглашении, где предметом будет являться инвестиционная деятельность;

– письменная форма договора.

В настоящее время в качестве особого признака инвестиционного договора с иностранным субъектом выделяются гарантии государства.

По общему правилу предпосылкой заключения инвестиционного договора является инвестиционный проект. В соответствии со статьей 14 Закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» все инвестиционные проекты подлежат экологической экспертизе в соответствии с российским законодательством. Так, Федеральный закон от 23 ноября 1995 г. «Об экологической экспертизе» включил в число объектов обязательной государственной экспертизы на федеральном уровне среди прочего документацию, обосновывающую соглашения о разделе продукции и концессионные договоры, а также другие договоры, предусматривающие использование природных ресурсов и (или) отходов производства, находящихся в ведении России. В то же время документация, обосновывающая соглашения о разделе продукции и концессионные договоры, а также другие договоры, предусматривающие использование природных ресурсов и (или) отходов производства, находящихся в ведении субъектов Федерации и органов местного самоуправления, подлежит обязательной экологической экспертизе на уровне субъектов Российской Федерации.

Как показала практика, иностранные инвестиции связаны прежде всего с реализацией перспективных долгосрочных проектов. Следовательно, еще одним признаком инвестиционного договора является его долгосрочный характер. Так, длительные экономические отношения устанавливаются между сторонами в договоре финансовой аренды (договоре лизинга), который имеет прямое отношение к инвестиционной деятельности. В соответствии с Федеральным законом от 29 октября 1998 г. «О лизинге» лизинговая деятельность – вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

Разница между доходами (вознаграждением) лизингодателя и его расходами на осуществление инвестиционной деятельности является прибылью. В связи с этим коммерческую заинтересованность инвестора в получении прибыли (в виде процентов от реализации инвестиционного проекта, дивидендов от приобретенных ценных бумаг и т. д.), в свою очередь, можно рассматривать как один из признаков не только инвестиций, но и инвестиционного договора. Именно этот признак позволяет разграничить договор займа как форму осуществления ссудных инвестиций и обычный договор займа. Если заимодавец передает деньги или вещи с условием получения процентов на сумму займа (ст. 809 ГК РФ), то при наличии всех других условий можно говорить о том, что он осуществляет инвестиции.

Анализ положений законодательства об инвестиционном договоре свидетельствует, что стороны в таком договоре равноправны и независимы, а следовательно, должны руководствоваться нормами гражданского и хозяйственного законодательства. Вместе с тем нельзя не заметить, что во всех договорах, связанных с инвестированием, сторонами выступают предприниматели и коммерческие организации (субъекты предпринимательских отношений), а целью их деятельности является извлечение прибыли. Таким образом, инвестиционный договор – это предпринимательский (хозяйственный) договор, на основе которого возникают оперативно – хозяйственные обязательства. Однако инвесторы заключают договоры (соглашения) не только с другими предпринимателями, но и с государством в лице его органов. Такие соглашения также являются инвестиционными, хотя имеют некоторые особенности.

<< | >>
Источник: Василий Васильевич Гущин, Алексей Александрович Овчинников. Инвестиционное право. Учебник. 2015

Еще по теме § 1. Понятие и признаки инвестиционных договоров и соглашений:

  1. § 1. Понятие и признаки инвестиционных договоров и соглашений
  2. § 2. Классификация инвестиционных договоров и соглашений
  3. § 3. Правовое регулирование отдельных инвестиционных договоров и соглашений
  4. Глава 10 Общая правовая характеристика инвестиционных договоров и соглашений
  5. § 1. Понятие и виды источников гражданского права. Гражданское законодательство и иные правовые акты. Международные договоры и соглашения.
  6. § 1. Понятие и значение договора. Соотношение договора и закона. Свобода договора
  7. Соглашение об инвестиционных мерах, связанных с торговлей
  8. Регулируемые кредитные соглашения Ограничения свободы договора в бизнес-кредитовании
  9. 2.7. ОТЛИЧИТЕЛЬНЫЕ ПРИЗНАКИ ИНВЕСТИЦИОННОГО БИЗНЕС-ПРОЕКТА
  10. Понятие сторон в гражданском процессе (понятие, признаки). Их права и обязанности.
  11. 13. Понятие сторон в гражданском процессе (понятие, признаки). Их права и обязанности.
- Авторское право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -