§ 2. Понятие и особенности паевых инвестиционных фондов

В настоящее время действующее законодательство располагает целым рядом возможных правовых вариантов, представляющих собой различные формы и конструкции по вложению, распределению и приумножению денежных средств и другого имущества в те или иные объекты инвестирования.

Самой молодой в нашей стране, но уже достаточно понравившейся конструкцией является паевой инвестиционный фонд (ПИФ). Такие фонды были введены Указом Президента Российской Федерации от 26 июля 1995 г. № 765 «О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации», а уже к началу 1996 года на уровне ведомственных актов ФКЦБ была разработана и необходимая для функционирования ПИФов нормативно – правовая база.

Под паевым инвестиционным фондом понимается обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителями доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией ПИФа (п. 1 ст. 10 Закона об инвестиционных фондах).

Учредителями доверительного управления могут являться как физические, так и юридические лица, в долевой собственности которых находится обособленный имущественный комплекс, состоящий главным образом из денежных средств и ценных бумаг, и который они передают в доверительное управление управляющей компании с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления и имуществом, полученным в ходе такого управления. Управляющая компания, в свою очередь, обязуется пользоваться и распоряжаться имуществом ПИФа исключительно в интересах учредителей доверительного управления.

Важно заметить, что изначально фонд формируется из имущества в виде денежных средств, которое передается инвесторами в доверительное управление. Исключение из этого правила составляет только закрытый инвестиционный паевой фонд, формирование которого допускается и за счет иного имущества, но лишь в случаях, прямо предусмотренных правилами (договором) доверительного управления (ст. 13 Закона об инвестиционных фондах).

Данная норма Закона не является окончательным и исчерпывающим определением слова «фонд», используемым в российском законодательстве. На приведенных ниже примерах можно увидеть, что достаточно часто встречается и другое его применение. Будет нлишним дать некоторые разъяснения по этому поводу.

В прямом смысле, как известно, слово «фонд» означает определенные денежные средства, ресурсы или запасы какого‑либо имущества.

Кроме приведенного выше понятия инвестиционных фондов, определение фонда дано в статье 118 ГК РФ и повторено в статье 7 Закона «О некоммерческих организациях». Согласно нормам, сформулированным в этих статьях:

– фонд – это юридическое лицо;

– «фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели».

Поскольку фонды являются одной из организационно – правовых форм некоммерческих организаций, они в первую очередь должны отвечать требованиям статьи 50 ГК РФ, предусмотренным для всех некоммерческих организаций:

– фонды не должны иметь в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли;

– они не должны распределять полученную прибыль между своими участниками.

Исходя из этого мы можем сделать вывод, что в законе на данный момент не существует однозначного и точного определения понятия «фонд». Сложившаяся ситуация представляет собой некоторую недоработку российского законодателя, осложняющую работу с нормативными актами.

Согласно пункту 6 ст.11 Закона об инвестиционных фондах все ПИФы подразделяются на три типа: открытые, интервальные и закрытые. Следует подчеркнуть, что в соответствии с пунктом 1 ст. 17 Закона указание на тип ПИФа является существенным условием договора доверительного управления.

Одним из главных оснований градации ПИФов на типы являются права учредителей управления по договору доверительного управления. Кроме того, классификация ПИФов по типам также осуществляется по признакам имущества, за счет которого они могут формироваться (ст. 13 Закона), имущества, которое может входить в состав активов фонда (ст. 33 Закона), сроку осуществления доверительного управления ПИФом (ст. 12 Закона).

Следует отметить, что до принятия Закона «Об инвестиционных фондах» конструкции закрытого ПИФа в нашей стране не существовало, поскольку действующие нормативные правовые акты предусматривали существование только открытых и интервальных ПИФов (п. 8 Указа Президента Российской Федерации № 765).

Положение о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утвержденное приказом ФСФР России от 30 марта 2005 г. № 05–8/пз – н, устанавливает деление ПИФов на виды (категории) в зависимости от состава и структуры их активов. В соответствии с ним ПИФы подразделяются на ПИФы денежного рынка; облигаций; акций; смешанных инвестиций; прямых инвестиций; недвижимости (только закрытые ПИФы); индексные; ипотечные; особо рисковых (венчурных) инвестиций (только закрытые ПИФы).

Особенностями создания ПИФа являются:

– срок формирования паевого инвестиционного фонда, который должен начинаться не позднее шести месяцев с момента регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом и не должен превышать трех месяцев. Правилами фонда может устанавливаться более короткий период для первичного размещения инвестиционных паев. Главная причина столь сокращенного срока – не допустить разбавления капитала владельцев инвестиционных паев при наличии фиксированной единицы цены первичного размещения паев;

– первичное размещение инвестиционных паев осуществляется по единой для всех инвесторов цене размещения пая, действующей в течение трехмесячного периода, не связанной непосредственно со стоимостью чистых активов фонда. В течение срока формирования паевых инвестиционных фондов заявки на погашение и обмен инвестиционных паев не принимаются.

Федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг для каждого типа ПИФа (открытого, интервального, закрытого) устанавливается сумма стоимости имущества, составляющего этот фонд, по достижении которой фонд является сформированным.

Такие требования к начальному капиталу фонда связанны с необходимостью финансирования условно – постоянных расходов по доверительному управлению имуществом, составляющим фонд. Фонд, собирающий менее установленной суммы, не сможет обеспечить окупаемость условно – постоянных расходов по доверительному управлению имуществом и возможность получения прибыли от этого вида предпринимательской деятельности. Если в течение срока первичного размещения управляющая компания наберет меньше минимальной величины начального капитала, фонд подлежит ликвидации в порядке, установленном его правилами и актами ФКЦБ России.

Срок действия договора доверительного управления ПИФом, указываемый в правилах доверительного управления таким фондом, не должен превышать 15 лет.

Срок действия договора доверительного правления интервальным ПИФом истекает по окончании последнего срока погашения инвестиционных паев перед истечением предусмотренного правилами доверительного управления интервальным ПИФом срока действия указанного договора.

Срок действия договора доверительного управления закрытым ПИФом, указываемый в правилах доверительного управления этим фондом, не может быть менее одного года с начала срока формирования фонда. Данный тип инвестиционных фондов имеет большой интерес у управляющих компаний, заинтересованных во вложениях в недвижимость или ценные бумаги, которые не обращаются на открытом рынке. Они являются оптимальным механизмом для инвестирования в недвижимость, так как создаются на продолжительный срок и открываются для выхода пайщиков только по истечении этого срока.

Если это предусмотрено правилами доверительного управления открытым и интервальным ПИФами, срок действия соответствующего договора доверительного управления считается продленным на тот же срок, если владельцы инвестиционных паев не потребовали погашения всех принадлежащих им инвестиционных паев.

Так как ПИФ не является юридическим лицом, а представляет собой лишь имущественный комплекс, созданный из имущества инвесторов, возникает вопрос, каким образом это имущество обращается на экономическом рынке и что обеспечивает имущественные гарантии вкладчиков. Законом об инвестиционных фондах введен сложный механизм управления и обеспечения жизнедеятельности ПИФа, который приводится в действие наличием независимых друг от друга строго определенных юридических лиц, наделенных в отношении друг друга контролирующими функциями.

Управляющая компания является центральной фигурой в схеме ПИФа. Именно она заключает договор о доверительном управлении имуществом с владельцами инвестиционных паев и несет перед ними соответствующие обязательства по их выкупу.

Имущество, составляющее ПИФ должно учитываться и храниться в специализированном депозитарии. Специализированный депозитарий ПИФа обязан осуществлять контроль за соблюдением управляющей компанией законов и правил доверительного управления фондом.

Ведение реестра владельцев инвестиционных паев вправе осуществлять только юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, или специализированный депозитарий этого ПИФа.

После завершения первичного размещения инвестиционных паев и представления управляющей компанией необходимой отчетности в ФКЦБ России управляющая компания вправе возобновить размещение паев. Однако в данном случае цены выкупа и размещения инвестиционных паев определяются не произвольно, а исключительно на основании стоимости чистых активов в расчете на один находящийся в обращении инвестиционный пай. Размещение инвестиционных паев должно производиться лишь одновременно с выкупом инвестиционных паев.

Процедуры приема на приобретение, погашение и обмен паев имеют существенные отличия в зависимости от типа фонда.

Прием заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев открытого ПИФа должен осуществляться каждый рабочий день, а интервального и закрытого – в течение срока, определяемого правилами доверительного управления этими фондами. В фонде закрытого типа перед началом приема заявок на выкуп и размещение паев (объясняется в правилах фонда) обязательно проведение комплексной оценки активов фонда с привлечением независимого оценщика (юридическое лицо, имеющее лицензию). Это означает, что ко дню начала приема заявок должна быть определена рыночная стоимость активов такого фонда, чтобы не допустить выкупа или размещения паев с отклонением от реальной стоимости его активов, чтобы не допустить выкупа или размещения паев с отклонением от реальной стоимости активов такого фонда. Результаты оценки недвижимости и других неликвидных активов закрытого паевого фонда должны быть составлены и зафиксированы в специальных документах не ранее чем через 14 дней до начала приема заявок на выкуп и размещение.

Заявки на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев в соответствии с правилами доверительного управления ПИФом подаются в управляющую компанию и (или) агентам по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, которыми могут быть только юридические лица – профессиональные участники рынка ценных бумаг, имеющие лицензию на осуществление брокерской деятельности. Они действуют от имени и за счет управляющей компании на основании договора поручения или агентского договора, заключенного с управляющей компанией, а также выданной ею доверенности.

Агенты по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев вправе осуществлять прием заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев со дня опубликования управляющей компанией сведений об этих агентах в печатном издании, указанном в правилах доверительного управления ПИФом.

Кроме вышеперечисленных лиц, задействованных в функционировании ПИФа, в обязанность управляющей компании данного фонда входит заключение договора о проведении ежегодных аудиторских проверок. Аудитор – юридическое лицо, имеющее лицензию; аудитором не вправе быть аффилированное лицо управляющей компании, оценщика, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, специализированного депозитария.

Как мы уже смогли понять, основными задачами инвестиционного фонда является распределение накопленного капитала среди некоторого количества источников инвестирования с целью снижения риска убытков, разработка и осуществление схемы инвестирования, которая позволит достичь максимального экономического эффекта при минимальных затратах. Для эффективного осуществления указанных целей помимо самого инвестиционного фонда задействован и законодательно закреплен ряд экономически и структурно обособленных субъектов, функции которых описаны выше: управляющая компания, депозитарий, регистратор и др.

Приведенная схема управления коллективными инвестициями успешно проходит все новые и новые испытания временем, стала традиционна и применяется практически во всех экономически развитых государствах.

Из определения, данного Законом, и анализа правового режима ПИФа, установленного Законом, а также с учетом норм Гражданского кодекса можно выделить следующие особенности и основные признаки ПИФа.

Прежде всего, ПИФ представляет собой не субъект гражданского права – юридическое лицо, а объект гражданских прав – имущественный комплекс, находящийся в общей долевой собственности учредителей управления. Таким образом, ПИФ как объект гражданских прав не имеет ничего общего с юридическими лицами, которые также именуются фондами – благотворительными фондами, негосударственными пенсионными фондами и акционерными инвестиционными фондами.

ПИФ как имущественный комплекс выступает единым объектом имущественных прав. Например, как предприятие является объектом права собственности конкретного лица (или объектом общей собственности нескольких лиц), так и ПИФ является единственным объектом общей долевой собственности учредителей доверительного управления ПИФом. Следует особо подчеркнуть, что сам факт осуществления доверительного управления имущественным комплексом не противоречит требованиям гражданского законодательства, которое прямо относит имущественные комплексы к числу объектов доверительного управления (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).

Следующей особенностью ПИФа является то, что он представляет собой имущественный комплекс особого рода, уникальный по своей природе: в состав ПИФа как имущественного комплекса в силу Положения № 05–8/пз – н могут входить другие имущественные комплексы – предприятия. Этим ПИФ существенно отличается от других имущественных комплексов – кондоминиумов и предприятий, которые в качестве составной части не могут включать иные имущественные комплексы.

Кроме того, ПИФ представляет собой объект права общей долевой собственности учредителей управления (абз. 1 ст. 1025 ГК РФ), причем данный объект формируется не до заключения договора доверительного управления, а в процессе его заключения – путем передачи имущества управляющей компании. Столь необычная конструкция договора доверительного управления ПИФом порождает вопросы о соответствии его требованиям Гражданскому кодексу.

Прежде всего, возникает вопрос о принципиальной возможности осуществления доверительного управления имуществом, которое является объектом общей долевой собственности. Глава 53 ГК РФ не устанавливает какого‑либо запрета участия в договоре доверительного управления нескольких учредителей управления – собственников имущества, выступающего объектом управления. Поэтому в аспекте возможности управления ПИФом именно как объектом общей долевой собственности требования Гражданского кодекса не нарушаются [221] .

Далее следует рассмотреть проблему возможности возникновения права общей долевой собственности учредителей управления на имущественный комплекс при заключении договора доверительного управления в случае отсутствия отдельных соглашений между учредителями управления.

Гражданский кодекс предусматривает возможность возникновения общей долевой собственности на имущество в случаях, предусмотренных законом и (или) на основании соглашения собственников конкретных вещей (п. 3 ст. 244 ГК РФ). Ярким примером этому является договор простого товарищества при заключении и на основании которого любое имущество, внесенное товарищами в общее дело, а также имущество, приобретенное за счет первоначального, становится объектом общей долевой собственности товарищей (п. 1 ст. 1043 ГК РФ).

Однако конструкция договора доверительного управления ПИФом по сравнению с тем же договором простого товарищества несколько усложняется следующим обстоятельством. В многостороннем договоре простого товарищества каждому товарищу известна личность всех других товарищей, и он при подписании договора (внесении изменений в договор простого товарищества) дает согласие на объединение своего имущества с имуществом других товарищей и возникновение права общей долевой собственности на имущество, переданное в общее дело.

В двустороннем договоре доверительного управления ПИФом присоединяющиеся к его стандартным условиям договора учредители вообще не имеют информации о личности всех остальных учредителей доверительного управления – т. е. о всех лицах, которые станут сособственниками имущества ПИФа (с имуществом которых учредитель доверительного управления согласен объединить свое имущество в целях возникновения на имущественный комплекс права общей долевой собственности). В связи с этим возникает вопрос, означает ли такая система правоотношений отсутствие юридических оснований для возникновения права общей долевой собственности учредителей доверительного управления на ПИФ.

Одним из условий договора доверительного управления ПИФом является объединение передаваемого учредителем управления управляющей компании имущества с имуществом любых других учредителей управления, которые уже присоединились или присоединятся к договору в будущем.

Таким образом, во – первых, изначально формирование ПИФа и возникновение права общей долевой собственности на него осуществляется на основании единого договора между управляющей компанией и учредителями управления, участниками которого являются все учредители ПИФа – долевые собственники; во – вторых, присоединяясь к условиям договора доверительного управления, учредитель доверительного управления изначально выражает согласие с вышеуказанным условием. В результате право общей долевой собственности возникает, с одной стороны, на основании соглашения собственников имущества, а, с другой стороны, данная конструкция возникновения общей долевой собственности предусмотрена законом, т. е. требования пункта 3 ст. 244 ГК РФ выполняются.

Еще одна важная особенность – удостоверение доли каждого учредителя доверительного управления – собственника ПИФа в праве собственности на ПИФ ценной бумагой – инвестиционным паем. О правовой природе инвестиционных паев будет сказано несколько позже.

Кроме того, как рассматривается далее в настоящей работе, право «общей долевой собственности» учредителей доверительного управления на ПИФ имеет ряд ярких особенностей, в целом нетипичных для данного права: запрет выдела долей из общего имущества и отказ сособственников от преимущественного права покупки долей, отчуждаемых другими сособственниками.

Важным признаком ПИФа выступает то обстоятельство, что его юридическая конструкция позволяет достичь цели диверсификации (минимизации и распределения) рисков учредителей управления, поскольку получение дохода каждым учредителем фонда будет теперь зависеть прежде всего от размера чистых активов (имущества) всего фонда и его доли в праве общей долевой собственности на ПИФ, а не только и не столько от успешности осуществления доверительного управления тем имуществом, которое он внес первоначально.

Таким образом, конструкция ПИФа позволяет распределить убытки от проведения высокорискованных операций на финансовых рынках, возникающих в результате инвестирования части имущества ПИФа в активы, которые окажутся неликвидными, между учредителями доверительного управления – сособственниками, поскольку данные убытки будут покрыты за счет доходов, полученных от инвестиционных операций с иным имуществом, составляющим ПИФ. Безусловно, в таком случае потенциально уменьшается и размер общего дохода учредителя управления, который он мог бы получить на основании индивидуального договора доверительного управления от проведения операций с его имуществом либо на основании договоров купли – продажи, заключаемых самостоятельно или через посредничество брокера.

В связи со спецификой ПИФа как объекта права общей собственности, доли в которой удостоверяются ценными бумагами – инвестиционными паями, возникает вопрос о реализации сособственниками преимущественного права на приобретение доли, отчуждаемой другим сособственником, а также права требования раздела имущества, находящегося в общей долевой собственности, или выдела из него доли. Закон своеобразно решает данный вопрос, предусматривая, что раздел имущества, составляющего ПИФ, и выдел из него доли в натуре не допускаются; одним из условий договора доверительного управления ПИФом является отказ учредителя управления от осуществления преимущественного права покупки доли и невозможность раздела имущества, находящегося в общей долевой собственности и выдела из него доли (п. 2 ст. 11 Закона «Об инвестиционных фондах»).

Запрет выдела долей ПИФа не противоречит требованиям Гражданского кодекса, поскольку пункт 3 ст. 252 предусматривает возможность установления запрета на раздел находящегося в общей собственности имущества и выдел из него долей законом. Если бы учредители доверительного управления ПИФом имели возможность требовать его раздела/выдела из него долей, осуществление управляющей компанией доверительного управления ПИФом оказалось бы невозможным по следующим причинам.

Прежде всего, существенными условиями договора доверительного управления ПИФом являются состав и структура активов ПИФа как отражение планируемой инвестиционной политики управляющей компании, а в том случае, если бы учредители доверительного управления могли требовать выдела долей, возник бы риск невозможности поддержания состава и структуры активов в соответствии с договором. Иными словами, управляющая компания вообще не могла бы обоснованно планировать вложения имущества ПИФа в определенные активы, поскольку в результате предъявления требований о выделе долей со стороны учредителей доверительного управления состав и структура активов неизбежно менялись бы.

Существует и другая причина. Если бы выдел долей из имущества ПИФа либо раздел имущества был возможен, между сособственниками при прекращении договора доверительного управления в отношении одного из них с управляющей компанией или прекращения ПИФа в целом возникли бы неразрешимые споры: очевидно, каждый из них потребовал бы выделить в счет своей доли наиболее ликвидное имущество или имущество, рыночная стоимость которого имела наиболее устойчивую тенденцию к росту, против чего активно возражали бы остальные учредители управления. Суду же разрешить такой спор между сособственниками в силу их многочисленности было бы просто невозможно.

Фактически долевой собственник вместо права требовать выдела доли в натуре управамочен получить денежную компенсацию, соразмерную стоимости доли, что имеет место при расторжении договора доверительного управления по инициативе учредителя и предъявления им инвестиционного пая к погашению (п. 3 ст. 252 ГК РФ). Таким образом, именно расторжение договора доверительного управления и выплата собственнику денежной компенсации является основанием для прекращения его доли в праве общей собственности на ПИФ.

Вместе с тем положение пункта 2 ст. 11 Закона «Об инвестиционных фондах» в части установления отказа учредителя управления от реализации имущественного права при продаже одним из собственников доли в праве собственности на ПИФ безусловно противоречит статье 250 ГК РФ, не предусматривающей каких‑либо исключений из общего правила о реализации сособственником указанных прав, кроме как в случае проведения публичных торгов.

Законодатель установил такое предписание с одной целью: допустить свободное обращение на рынке нового вида ценных бумаг – инвестиционных паев, удостоверяющих долю в праве общей собственности без каких‑либо ограничений.

Таким образом, причиной придания всем видам ПИФа, даже относящимся к ПИФам открытого и интервального типа, статуса имущественного комплекса и объекта общей долевой собственности было желание законодателя урегулировать конструкцию ПИФа, пришедшую из зарубежного права, с помощью институтов российского права таким образом, чтобы эта конструкция позволяла достичь цели диверсификации (минимизации и распределения) рисков учредителей управления. При этом следует подчеркнуть, что в российском праве в частности и в континентальном праве вообще отсутствует правовая конструкция, позволяющая полно, всесторонне и без противоречий с иными институтами гражданского законодательства урегулировать правовой режим ПИФов, состоящих только из имущественных прав обязательного характера. В связи с этим в Российской Фендерации для правовой регламентации режима ПИФа был выбран именно институт права общей долевой собственности.

Порядок выпуска инвестиционных паев . Согласно Закону об инвестиционных фондах неотъемлемым атрибутом правоотношений, складывающихся в сфере доверительного управления ПИФами, являются ценные бумаги особого рода – инвестиционные паи, удостоверяющие права учредителей доверительного управления. Учредитель доверительного управления, передавший имущество в состав ПИФа, получает от управляющей компании документ – инвестиционный пай, которому на основании пункта 1 ст. 14 Закона придан статус неэмиссионной бездокументарной ценной бумаги.

Чтобы организовать ПИФ, управляющей компании нужно получить соответствующую лицензию у федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Раньше эти лицензии выдавала ФКЦБ России. После ее расформирования и создания ФСФР России все полномочия по выдаче лицензий перешли к ней. Лицензия выдается на срок, указанный в заявлении управляющей компании, но не более чем на пять лет.

Управляющая компания вправе предлагать заключить договор доверительного управления ПИФом только при условии регистрации федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг правил доверительного управления этим фондом. Изменения и дополнения в правила доверительного управления вступают в силу при условии их регистрации соответствующим органом исполнительной власти.

Порядок регистрации правил доверительного управления ПИФом, а также изменений и дополнений в них, включая требования к составу и содержанию представляемых на регистрацию документов, устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Регистрация правил, а также изменений и дополнений в них осуществляется по заявлению управляющей компании.

Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг несет ответственность за соответствие зарегистрированных им правил доверительного управления ПИФом, а также изменений и дополнений в них требованиям Закона «Об инвестиционных фондах». Регистрационный орган не позднее 30 дней со дня принятия документов обязан принять решение о регистрации правил доверительного управления ПИФом, либо отказать в таковой.

Решение об отказе должно быть мотивировано. В течение указанного срока регистрационный орган вправе проводить проверку сведений, содержащихся в правилах доверительного управления, и иных представленных документах.

Уведомление федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг о принятии решения о регистрации правил доверительного управления ПИФом или изменений и дополнений в них либо об отказе в их регистрации направляется управляющей компании в течение трех дней со дня принятия соответствующего решения.

В регистрации правил, а также изменений и дополнений в них может быть отказано в случаях:

– несоответствия представленных документов Закону «Об инвестиционных фондах», типовым правилам доверительного управления ПИФом, нормативным правовым актам федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

– наличия в правилах, изменениях и дополнениях в них и в иных документах, представленных для регистрации правил, изменениях и дополнениях в них, сведений, не соответствующих действительности или вводящих в заблуждение;

– отсутствие у управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев ПИФа, оценщика или аудитора соответствующих лицензий.

Отказ в регистрации правил доверительного управления ПИФом или изменений и дополнений в них, а также уклонение от принятия такого решения могут быть обжалованы в суд.

Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг ведет реестр ПИфов, правила доверительного управления которыми им зарегистрированы.

Общая собственность на инвестиционные паи . По общему положению правила, регламентирующие оборот паев и процедуры закрепления прав собственности, должны отвечать требованиям статей 244 и 246 ГК РФ (общая долевая собственность).

Владелец пая, как и участник долевой собственности, по идее, вправе по своему усмотрению продавать, подарить, завещать или распорядиться иным образом своей долей (паем). Данный вывод подкреплен пунктом 2 ст. 11 Закона «Об инвестиционных фондах», в котором указано: «Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. Раздел имущества, составляющий фонд, и выдел из него доли в натуре не допускаются».

Это правоотношение также закреплено в пункте 1 ст. 246 и пункте 1 ст. 247 ГК РФ. Согласно названным нормам право собственности на общее имущество, включая право распоряжения данным имуществом, может быть реализовано по единогласному решению всех сособственников. При отсутствии согласия хотя бы одного из них, независимо от размера его доли в праве на данное имущество, конкретный способ использования этого имущества можно будет применить только по решению суда.

Подобные требования в отношении владельцев инвестиционных паев категорически не приемлемы. Как уже упоминалось, инвестор ПИФа самостоятельно принимает решение о продаже своего пая управляющей компании (п. 1 ст. 14 Закона). Процедура эта должна быть максимально упрощенной. Здесь необходимо понимать, что именно возможность быстрой реализации инвестиционного пая обеспечивает его относительно высокую ликвидность и служит некой гарантией имущественных прав его владельца.

Говоря об инвесторах ПИФа как об участниках общей долевой собственности, надо отметить, что их отказ от права преимущественной покупки доли выбывающего участника закреплен законодательно [222] . «Присоединяясь к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом, физическое или юридическое лицо тем самым отказывается от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд. При этом соответствующее право прекращается» (п. 2 ст. 11 Закона).

Выход участника общей долевой собственности из этих отношений возможен путем отчуждения им своей доли иным лицам, а также при ее выделе либо разделе общего имущества. За некоторыми исключениями это положение применимо и к инвесторам ПИФа.

Таким образом, в конструкции ПИФов правами общей долевой собственности наделены владельцы инвестиционных паев. Согласно Закону «Об инвестиционных фондах» (ст. 14) «инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда)».

Согласно пункту 1 ст. 21 Закона «Об инвестиционных фондах» права на инвестиционные паи возникают в результате их получения учредителями доверительного управления на основании безотзывных заявок на приобретение инвестиционных паев.

Права, удостоверенные инвестиционным паем, фиксируются в бездокументарной форме.

Здесь, на наш взгляд, стоит более подробно рассказать про бездокументарную форму инвестиционного пая. У бездокументарной ценной бумаги, в отличие от классической, нет материальной формы, которая бы внешне заслонила бы собой ее содержание и зримо придала бы ей «объективный» вид. Закрепленные ценной бумагой права носят абстрактный характер.

Отметим весьма удачное высказывание Д. Степанова: «При отсутствии материальной оболочки (собственно бумаги) у бездокументарной ценной бумаги остается идеальная оболочка, то, что мыслится как ценная бумага» [223] . Такой подход позволяет увидеть главное: бездокументарная ценная бумага, отличаясь от классической только способом объективации (он не материальный, а идеальный), в остальном ей тождественна и так же, как и последняя, является самостоятельным объектом гражданских прав и формой объективации имущественных прав.

Итак, формальным признаком бездокументарной ценной бумаги в отсутствие у нее материальной оболочки является учет прав на такую бумагу в специальном реестре лицом, получившим для этого специальную лицензию (п. 2 ст. 142, п. 1 ст. 149 ГК РФ). В связи с этим правило пункта 5 ст. 14 Закона «Об инвестиционных фондах» об учете прав на инвестиционные паи на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев полностью соответствует установленному Гражданским кодексом требованию о способе учета прав на бездокументарные ценные бумаги.

Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями открытого и интервального ПИФов, не ограничивается. Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией закрытого ПИФа, указывается в правилах доверительного управления этим фондом. Инвестиционный пай не имеет номинальной стоимости, как, например, акция. Количество инвестиционных паев, принадлежащих одному владельцу, может выражаться дробным числом.

Выпуск производных от инвестиционных паев ценных бумаг, не допускается.

Как видно из определения классической ценной бумаги, основными ее признаками являются, во – первых, ее документарность (это документ) и, во – вторых, формальный характер (должны быть соблюдены форма и реквизиты). Нет ничего удивительного в том, что на первом месте в определении классической ценной бумаги стоят формальные признаки, характеризующие ее как вещь (пусть и особого рода), ибо в конструкции ценной бумаги форма выходит на передний план, закрывая собой содержание.

Руководствуясь вышеизложенным и нормой закона, можно сделать вывод, что пай – это новый вид именной (неэмиссионной) ценной бумаги, но с некоторыми оговорками.

Проведя правовой анализ инвестиционного пая как ценной бумаги, мы видим, что инвестиционный пай представляет собой некий документ, не имеющий установленных законом реквизитов, вопрос об удостоверении которым имущественных прав, осуществляемых или передаваемых только при предъявлении данного документа, считается весьма спорным; который, имея бездокументарную форму (т.

е. существуя в виде записей по счетам в депозитарии и системе ведения реестра), представляет собой некое «подтверждение» разнородных по своей природе прав учредителя управления, возникающих из договора доверительного управления ПИФом. Пай по сути является документом, дополнительно подтверждающим факт заключения договора доверительного управления с конкретным лицом и объем прав (включая права обязательного характера, вытекающие из договора, и долю в праве общей собственности на ПИФ), однако данные права возникают вне зависимости от выдачи учредителю доверительного управления инвестиционного пая, а в силу передачи имущества в состав ПИФа.

Весьма важным вопросом является порядок определения суммы, на которую выдается один инвестиционный пай.

Согласно пункту 1 ст. 26 Закона до завершения формирования ПИФа сумма внесенных в него денежных средств (стоимость имущества), на которую выдается один инвестиционный пай, определяется правилами доверительного управления ПИФом и должна быть единой для всех. Данное положение основано на принципе, что каждый инвестиционный пай должен удостоверять одинаковую долю в праве общей на имущество, составляющее ПИФ (п. 1 ст. 14 Закона). Поэтому правила доверительного управления, устанавливая, с одной стороны, стоимость имущества, по достижении которой фонд считается сформированным, а с другой стороны – стоимость имущества, необходимую для получения одного инвестиционного пая, по сути, определяют стоимость имущества ПИФа, приходящегося на каждую равную долю в праве общей собственности на ПИФ до момента окончания его формирования.

Общее количество таких равных долей при формировании ПИФа рассчитывается путем деления стоимости имущества, по достижении которой ПИФ считается сформированным, на стоимость внесенного имущества, на которую выдается один инвестиционный пай. Таким образом, если учредитель при формировании ПИФа вносит в его состав имущество, стоимость которого достаточна для получения нескольких инвестиционных паев, он получит несколько паев, и совокупный размер его доли в праве общей собственности на ПИФ будет рассчитываться путем суммирования долей, удостоверенных каждым из инвестиционных паев.

После завершения формирования ПИФа сумма всех внесенных в него денежных средств (стоимость имущества), на которую выдается один инвестиционный пай, должна определяться исходя из расчетной стоимости инвестиционного пая. Расчетная стоимость пая исчисляется в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР путем деления стоимости чистых активов ПИФа, рассчитанной на день не ранее дня принятия заявок на приобретение инвестиционных паев, на количество инвестиционных паев, указанное в реестре владельцев инвестиционных паев этого ПИФа (п. 2 ст. 26 Закона «Об инвистиционных фондах»). Порядок расчетов величины чистых активов определяется постановлением ФКЦБ РФ от 22 октября 2003 г. № 03–42/пс «О порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов и расчетной стоимости инвестиционного пая паевого инвестиционного фонда».

Исходя из данного правила, в случае выдачи инвестиционных паев после завершения формирования ПИФа размер долей учредителей доверительного управления, определенных на момент окончания формирования ПИФа, будет изменяться, однако на стоимость имущества, приходящегося на долю каждого из них в праве общей собственности, сама выдача таких инвестиционных паев влиять не будет.

Инвестиционный пай открытого интервального ПИФа удостоверяет право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее фонд, не реже одного раза в год в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим фондом.

Инвестиционный пай закрытого ПИФа удостоверяет право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, в случаях, предусмотренных Законом «Об инвестиционных фондах», право участвовать в общем собрании владельцев инвестиционных паев и, если правилами доверительного управления этим фондом предусмотрена выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим этот фонд, право на получение такого дохода.

Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей собственности на имущество, составляющее ПИФ, и одинаковые права. Инвестиционный пай не является эмиссионной ценной бумагой. Права, удостоверенные инвестиционным паем, фиксируются в бездокументарной форме.

Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями открытого и интервального ПИФов, не ограничивается, закрытого – указывается в правилах доверительного управления этим фондом. Инвестиционный пай не имеет номинальной стоимости, т. е. его стоимость постоянно меняется в зависимости от рыночной конъюнктуры.

Количество инвестиционных паев, принадлежащих одному владельцу, может выражаться дробным числом. Выпуск производных от инвестиционных паев ценных бумаг не допускается. Инвестиционные паи свободно обращаются по окончании формирования ПИФа. Ограничения обращения инвестиционных паев могут устанавливаться федеральным законом.

Учет прав на инвестиционные паи осуществляется на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев ПИФа и, если это предусмотрено правилами доверительного управления ПИФом, на счетах депо депозитариями, которым для этих целей в реестре владельцев инвестиционных паев открываются лицевые счета номинальных держателей. При этом депозитарии, за исключением депозитариев, осуществляющих учет прав на инвестиционные паи, обращающиеся через организатора торговли, не вправе открывать счета депо другим депозитариям, выполняющим функции номинальных держателей ценных бумаг своих клиентов (депонентов).

В пункте 5 ст. 14 Закона «Об инвестиционных фондах» определено, что инвестиционные паи свободно обращаются по окончании формирования ПИФа. Никакого согласия других сособственников ПИФа для передачи своей доли не требуется. Не применяется и обычное для общей собственности преимущественное право покупки (ст. 250 ГК РФ). Более того, Закон «Об инвестиционных фондах» определяет, что, присоединяясь к договору доверительного управления ПИФом, физическое или юридическое лицо тем самым отказывается от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имущество, составляющее ПИФ (п. 2 ст. 2).

Владелец пая не связан обязательством распорядиться своим паем исключительно в форме его погашения управляющей компанией. Следует также отметить, что Гражданским кодексом установлено, что к передаче прав на именные ценные бумаги применяются правила о цессии (уступка требования) (п. 2 ст. 146). Основаниями для цессии являются не только сделки, но и императивные правила других законов, т. е. права на инвестиционные паи могут переходить и по основаниям, предусмотренным в Законе «об инвестиционных фондах», например при наследовании и принудительном взыскании по долгам.

Согласно пункту 1 ст. 1112 ГК РФ в состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.

Выдача инвестиционных паев осуществляется на основании заявок на их приобретение, которые носят безотзывной характер. Отказ в приеме заявок допускается только в случаях:

– несоблюдения порядка и условий подачи заявок, установленных правилами доверительного управления ПИФом;

– если приобретателем инвестиционного пая является лицо, которое в соответствии с Законом «Об инвестиционных фондах» не может быть владельцем инвестиционных паев;

– принятия решения о приостановлении выдачи инвестиционных паев.

Правилами доверительного управления открытым ПИФом может быть предусмотрена возможность обмена инвестиционных паев по требованию их владельцев на инвестиционные паи другого открытого ПИФа, находящегося в доверительном управлении той же управляющей компании. Правилами доверительного управления интервальным ПИФом может быть предусмотрена возможность обмена инвестиционных паев по требованию их владельцев на инвестиционные паи другого интервального ПИФа, находящегося в доверительном управлении той же компании.

Из ПИФа, заявка на обмен инвестиционных паев которого подана, в ПИФ, на инвестиционные паи которого осуществляется обмен, передаются денежные средства или иное имущество, стоимость которого соответствует расчетной стоимости инвестиционных паев фонда, заявка на обмен которых подана.

Требования о погашении инвестиционных паев подаются в форме заявок на их погашение; требования об обмене инвестиционных паев – соответственно в форме заявок на их обмен. Заявки на погашение и обмен инвестиционных паев носят безотзывный характер.

Заявки на погашение и обмен инвестиционных паев подаются владельцем инвестиционных паев, а в случае если инвестиционные паи учитываются в реестре владельцев инвестиционных паев ПИФа на лицевом счете номинального держателя – соответствующим номинальным держателем. Номинальный держатель подает заявки на погашение и обмен инвестиционных паев на основании соответствующего поручения владельца инвестиционных паев. Заявки на погашение и обмен инвестиционных паев удовлетворяются в пределах количества инвестиционных паев, учтенных на соответствующем лицевом счете.

В течение срока формирования ПИФов заявки на погашение и обмен инвестиционных паев не принимаются.

Инвестиционный пай не может указывать на срока платежа, поскольку инвестор открытого инвестиционного фонда может по своему усмотрению в любой рабочий день обратиться к управляющему с требованием о выкупе последним его пая. Инвестор интервального паевого фонда вправе воспользоваться такой возможностью не реже одного раза в год в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим фондом, но опять же по своему усмотрению. Соответственно инвестор закрытого ПИФа может требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, в случаях если правилами доверительного управления этим фондом предусмотрена выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим этот фонд, право на получение такого дохода.

Выплата денежной компенсации в связи с погашением инвестиционных паев осуществляется за счет денежных средств, составляющих ПИФ. Выплата денежной компенсации в связи с погашением инвестиционного пая открытого ПИФа должна быть осуществлена в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим фондом, но не позднее 15 дней со дня погашения инвестиционного пая.

Выплата денежной компенсации в связи с погашением инвестиционного пая интервального ПИФа должна быть осуществлена в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим фондом, но не позднее 15 дней со дня окончания срока принятия заявок на погашение инвестиционных паев, в течение которого была подана соответствующая заявка.

В случае недостаточности денежных средств, составляющих ПИФ, управляющая компания вправе использовать для выплаты денежной компенсации собственные денежные средства.

Определение суммы, на которую выдается инвестиционный пай, и суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с его погашением. До завершения формирования ПИФа сумма денежных средств (стоимость имущества), внесенных в него, на которую выдается один инвестиционный пай, определяется правилами доверительного управления этим фондом и должна быть единой для всех.

После завершения формирования ПИФа сумма денежных средств (стоимость имущества), внесенных в него, на которую выдается (в том числе при обмене) один инвестиционный пай, и сумма денежной компенсации, подлежащая выплате владельцу в связи с погашением инвестиционного пая (за исключением прекращения этого фонда), должны определяться исходя из расчетной стоимости инвестиционного пая.

В соответствии с постановлением ФКЦБ России 2003 г. «О порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов и расчетной стоимости инвестиционного пая паевого инвестиционного фонда» расчетная стоимость инвестиционного пая ПИФа определяется на дату определения стоимости чистых активов такого фонда путем деления этой стоимости на количество инвестиционных паев, указанное в реестре владельцев инвестиционных паев этого фонда на ту же дату.

Имущество, составляющее ПИф, обособлено от имущества управляющей компании этого фонда, имущества владельцев инвестиционных паев, имущества, составляющее иные ПИФы, находящиеся в доверительном управлении или по иным основаниям у управляющей компании. Имущество, составляющее ПИФ, учитывается управляющей компанией на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет.

Для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением ПИФом, открывается отдельный банковский счет (счета), а для учета прав на ценные бумаги, составляющие ПИФ, – отдельные счета депо. Такие счета, за исключением случаев, установленных законодательством, открываются на имя управляющей компании ПИФа с указанием на то, что она действует в качестве доверительного управляющего, и названия этого фонда. Имена (наименования) владельцев инвестиционных паев при этом не указываются.

Обращение взыскания по долгам владельцев инвестиционных паев, в том числе при их несостоятельности (банкротстве), на имущество, ссоставляющее ПИФ, не допускается. По долгам владельцев инвестиционных паев взыскание обращается на принадлежащие им инвестиционные паи. В случае несостоятельности (банкротства) владельцев инвестиционных паев в конкурсную массу включаются принадлежащие им инвестиционные паи.

Если управляющая компания ПИФа признана несостоятельной (банкротом) имущество, составляющее фонд, в конкурсную массу не включается.

Нет юридических препятствий для производства в отношении должника – владельца инвестиционных паев действий по исполнению вступившего в законную силу решения суда о взыскании с него денежной суммы. Взыскание по долгам таких владельцев производится не на имущественный комплекс, составляющий данный фонд или его часть, а на принадлежащие должнику – владельцу инвестиционных паев ценные бумаги – инвестиционные паи. И в отношении именно их производятся предусмотренные исполнительным производством действия (арест, оценка, реализация и т. п.). Нет запретов на обременение инвестиционных паев: залог инвестиционного пая ПИФа по соглашению с владельцем инвестиционного пая вправе оформить и банк, и заимодавец.

Правила доверительного управления ПИФом должны содержать следующие сведения:

– название ПИФа;

– вид ПИФа (открытый, интервальный, закрытый);

– полное фирменное наименование управляющей компании;

– полное фирменное наименование специализированного депозитария;

– полное фирменное наименование лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев;

– полное фирменное наименование аудитора;

– инвестиционную декларацию;

– стоимость имущества, составляющего ПИФ, по достижении которой он является сформированным и которая не может быть менее суммы, определенной федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

– срок формирования ПИФа, который должен начинаться не позднее шести месяцев с момента регистрации правил доверительного управления им и не должен превышать трех месяцев;

– права и обязанности управляющей компании;

– срок действия доверительного управления;

– порядок подачи заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев;

– порядок и сроки включения включения в состав ПИФа внесенных денежных средств (иного имущества);

– порядок и сроки выплаты денежной компенсации в связи с погашением инвестиционных паев;

– порядок определения расчетной стоимости инвестиционного пая, суммы, на которую он выдается, а также суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с его погашением;

– порядок и сроки внесение в реестр владельцев инвестиционных паев записей о приобретении, об обмене, о передаче и погашении инвестиционных паев;

– права владельцев инвестиционных паев;

– размер вознаграждения управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, аудитора;

– виды и максимальный размер расходов, связанных с доверительным управлением ПИФом, подлежащих оплате за счет имущества, составляющего этот фонд;

– порядок раскрытия информации о ПИФе, в том числе название печатного издания, в котором публикуется информация об этом фонде.

Правила доверительного управления интервальным ПИФом наряду с этими сведениями должны содержать сведения о сроках приема заявок на погашение инвестиционных паев.

Правила доверительного управления закрытым ПИФом должны также содержать сведения о количестве инвестиционных паев этого фонда и о порядке созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев.

Правила доверительного управления ПИФом каждого вида должны соответствовать типовым правилам доверительного управления ПИФом соответствующего вида, утвержденным Правительством Российской Федерации.

Управляющая компания вправе внести изменения и дополнения в правила доверительного управления ПИФом. Изменения и дополнения в правила доверительного управления закрытым ПИФом утверждаются общим собранием владельцев инвестиционных паев этого фонда.

Управляющие компании открытого и интервального ПИФов вправе приостановить выдачу инвестиционных паев, если это предусмотрено правилами доверительного управления этими фондами. Погашение и обмен инвестиционных паев могут быть одновременно приостановлены управляющей компанией ПИФа только с одновременно с приостановлением выдачи инвестиционных паев этого фонда.

Выдача, погашение и обмен инвестиционных паев могут быть одновременно приостановлены только в случаях, предусмотренных правилами доверительного управления ПИФом, и в соответствии с нормативно – правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Такое приостановление может произойти, в момент когда этого требуют интересы учредителей доверительного управления, на срок действия обстоятельств, послуживших причиной такого приостановления.

В случае одновременного приостановления вышеназванных операций управляющая компания обязана в тот же день письменно уведомить об этом федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг с указанием причин такого приостановления, а также раскрыть эту информацию в порядке, установленном указанным органом исполнительной власти.

Управляющая компания обязана приостановить выдачу, погашение и обмен инвестиционных паев в случаях:

– приостановления действия соответствующей лицензии как у нее, так и у специализированного депозитария или лица, осуществляющего ведения реестра владельцев инвестиционных паев;

– аннулирование соответствующей лицензии как у нее, так и у специализированного депозитария или лица, осуществляющего ведения реестра владельцев инвестиционных паев;

– получения соответствующего требования федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

– невозможности определения стоимости активов ПИФа по причинам, не зависящим от нее.

Доверительное управление паевым инвестиционным фондом (деятельность управляющей компании). Управляющая компания – главное действующее лицо в структуре ПИФа. Почти всегда она выступает инициатором создания паевого инвестиционного фонда, от нее зависит, насколько эффективно будут работать средства инвесторов. Прежде чем предложить пай нового фонда, управляющая компания предоставляет потенциальным инвесторам инвестиционную декларацию. В ней обязательно должна быть указана цель инвестиционной политики, подробно раскрыта структура активов паевого фонда, определены возможные объекты для инвестирования, описаны риски, связанные с вложением в эти активы. Для инвестора инвестиционная декларация имеет большое значение, так как управляющая компания должна ей следовать и не вправе отступать от ее положений.

Как сказано в Законе об инвестиционных фондах, «управляющей компанией могут быть только открытое или закрытое акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не вправе являться участниками управляющей компании.

Управляющая компания может использовать в своем наименовании слова «инвестиционный фонд», «акционерный инвестиционный фонд» или «паевой инвестиционный фонд» в сочетании со словами «управляющая компания».

Управляющая компания может осуществлять предусмотренную выше названным Федеральным законом деятельность только на основании специального разрешения (лицензии)» (ст. 38 Закона). Любой желающий вправе потребовать от нее предъявить такую лицензию. Наличие лицензии свидетельствует о контроле государства над деятельностью компании. Она может совмещать свою деятельность только с деятельностью по доверительному управлению ценными бумагами, управлению пенсионными резервами негосударственных пенсионных фондов и управлению страховыми резервами страховых компаний.

Из анализа статьи 38 Закона об инвестиционных фондах, следует то, что управляющая компания является коммерческой организацией, преследующее, в качестве основной цели своей деятельности по управлению инвестиционным фондом преследует частный предпринимательский интерес, т. е. извлечение прибыли.

Управляющая компания обязана:

– передать имущество, составляющее ПИФ, для учета и (или) хранения специализированному депозитарию;

– передавать специализированному депозитарию незамедлительно с момента их составления или получения копии всех первичных документов в отношении имущества фонда, а также подлинные экземпляры документов, подтверждающих права на недвижимость;

– представлять в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (т. е. в Федеральную службу по финансовым рынкам – ФСФР России) отчетность в установленном порядке;

– раскрывать информацию.

Таким образом, управление есть систематическая профессиональная деятельность, направленная на объект либо его элементы, и преследующая определенные цели. Целью может быть увеличение, сохранение, уменьшение объекта, перевод его в новое качество. В научной литературе высказывается мнение о том, что целью управленческой деятельности всегда является лишь извлечение прибыли. В частности, Л. Г. Ефимов обосновывает данное предложение в отношении договора доверительного управления [224] . Однако необходимо отметить следующее: то, что справедливо по отношению к отдельному договору доверительного управления, не обязательно применимо к универсальному определению управления в законодательстве. Поэтому управление следует рассматривать как систематическую, профессиональную деятельность, направленную на объект гражданских прав, осуществляемую такими способами и в таких целях, которые не противоречат закону и иным правовым актам.

Итак, какова же природа договора, заключаемого между инвестиционным фондом и его управляющим?

Как отмечалось выше, акционерные и паевые инвестиционные фонды по – разному строят свои отношения с управляющей компанией. В частности, АИФы, заключают договор с управляющим об управлении. В то время как правовой основой осуществления управленческих функций в отношении имущества ПИФов выступает заключаемый между управляющим и владельцами инвестиционного пая договор доверительного управления.

Российское гражданское законодательство не содержит понятия управления. Однако Гражданский кодекс Российской Федерации содержит понятие доверительного управления, его глава 53 так и называется: «Доверительное управление имуществом». Сравнительный анализ отдельных положений Гражданского кодекса относительно доверительного управления и Типового договора об управлении инвестиционным фондом позволяет сделать вывод, что природа доверительного управления значительно отличается от обычного управления. Договор доверительного управления является самостоятельным договором и занимает в Кодекса место среди обязательств поручения, комиссии, агентирования, коммерческой концессии. В нашем случае имеет смысл остановится на анализе названного договора.

Сторонами договора доверительного управления являются собственник (учредитель управления) и доверительный управляющий. Учредитель может подписать с управляющим отдельный письменный документ – договор о доверительном управлении, но может составить декларацию об учреждении доверительного управления, которая затем принимается управляющим и становится самостоятельным договором.

В случае с ПИФом учредителями управления являются сами инвесторы. Законодателем закреплен порядок, при котором «присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом» (ст. 11 Закона об инвестиционных фондах).

Учредитель как субъект правоотношения в сфере предпринимательства сам предпринимателем не является. Его деятельность не является ни самостоятельной, ведущейся от своего имени, ни совершаемой за свой счет. Только доверительный управляющий является в данном случае предпринимателем. Учредителем доверительного управления может быть только собственник имущества, но не обладатель производного вещного права. Учредитель и доверительный управляющий должны быть полностью дееспособными лицами.

Существенными условиями договора доверительного управления являются: предмет, т. е. состав имущества, передаваемого в доверительное управление, наименование (имя) выгодоприобретателя (или учредителя, если учредитель и выгодоприобретатель совпадают в одном лице), размер и форма вознаграждения управляющего, срок действия договора. Статья 41 Закона об инвестиционных фондах гласит: «Вознаграждение управляющей компании… Выплачивается за счет имущества акционерного инвестиционного фонда и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и их сумма не должна превышать 10 процентов среднегодовой стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда и чистых активов паевого инвестиционного фонда.

Договором между акционерным инвестиционным фондом и управляющей компанией может быть предусмотрена выплата вознаграждения управляющей компании за счет доходов от управления акционерным инвестиционным фондом. Правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом может быть предусмотрена выплата вознаграждения управляющей компании в зависимости от увеличения стоимости имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд».

Обязательства доверительного управления характеризуются признаками двусторонности, взаимности, возмездности.

Договор доверительного управления имуществом является реальным, т. е. для его заключения необходима передача имущества доверительному управляющему непосредственно.

Для подтверждения заключения договора о доверительном управлении необходима надлежащим образом оформленная и подписанная сторонами (управляющим и инвестором) заявка на приобретение инвестиционных паев и квитанция об оплате указанного в заявке количества паев.

Таким образом, подача заявки на приобретение инвестиционных паев и их оплата являются не чем иным, как акцептом со стороны инвестора публичной оферты, сделанной управляющей компанией, путем публикации, правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом и сведений об агентах действующих от имени и по поручению управляющей компании, по выдаче инвестиционных паев.

В течение 180 дней после объявления о создании ПИФа управляющая компания должна собрать не менее 2,5 млн руб. для открытого фонда и не менее 5 млн руб. для интервального фонда. Если ей это не удается, фонд считается несформированным и инвесторам возвращаются их вложенные денежные средства.

Прекращение деятельности паевого инвестиционного фонда . Как уже отмечалось, основания прекращения паевого инвестиционного фонда корректнее следовало бы назвать основаниями прекращения договора доверительного управления в целом. Перечень таких оснований установлен статьей 30 Закона об инвестиционных фондах.

Согласно пункту 1 ст. 31 Закона обязанности по прекращению ПИФа возлагаются на управляющую компанию. Действительно, согласно пункту 1 ст. 1012, статьям 1020 и 1024 ГК РФ обязанность по возврату имущества, находящегося в доверительном управлении, учредителям доверительного управления, а также обязанности по сделкам, заключенным в рамках осуществления доверительного управления, должен нести доверительный управляющий.

Порядок прекращения паевого инвестиционного фонда можно условно разделить на несколько стадий (ст. 31 и 32 Закона).

1. Опубликование сообщения о прекращении ПИФа.

2. Предъявление требований кредиторами по договору доверительного управления фондом и сделкам, совершенным на основании этого договора за счет имущества ПИФа.

3. Составление и направление в ФСФР сведений о составе имущества паевого инвестиционного фонда и предъявленных кредиторами требованиях.

4. Реализация имущества фонда и осуществление расчетов с кредиторами.

В случае прекращения ПИФа имущество, составляющее фонд (за исключением денежных средств), подлежит реализации, т. е. продаже. В данном случае будет происходить изменение состава и структуры активов ПИФа, поскольку в состав ПИФа будут включаться денежные средства, вырученные от продажи неденежных активов ПИФа, которые и станут единственным активом ПИФа, составляющим 100 % его состава.

Денежные средства, составляющие ПИФ, распределяются в следующем порядке.

В первую очередь они перечисляются кредиторам (за исключением управляющей компании ПИФа), требования которых должны удовлетворяться за счет имущества, составляющего ПИФ. Во вторую очередь денежные средства перечисляются лицу, осуществлявшему прекращение ПИФа, в счет возмещения связанных с этим расходов. Далее осуществляется выплата управляющей компании вознаграждения, начисленного ей как на день, так и после дня возникновения основания прекращения ПИФа, а также выплаты специализированному депозитарию, лицу, осуществляющему ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщику и аудитору вознаграждений, начисленных им после дня возникновения основания прекращения фонда.

В последнюю очередь выплачиваются денежные компенсации владельцам инвестиционных паев путем распределения оставшегося имущества пропорционально количеству принадлежащих им инвестиционных паев.

5. Составление отчета о прекращении паевого инвестиционного фонда и утверждение его ФСФР с внесением записи в реестр о прекращении ПИФа.

Даже беглый анализ стадий прекращения деятельности фонда позволяет сделать очевидный вывод: порядок прекращения ПИФа, т. е. порядок прекращения договора доверительного управления ПИФом, некритично заимствован законодателем с порядка ликвидации юридического лица (ст. 63 и 64 ГК РФ).

Представляется, что в части выплаты денежных средств учредителям доверительного управления (владельцам инвестиционных паев) пропорционально их долям в праве общей собственности на ПИФ данные предписания не противоречат Гражданскому кодексу. Прежде всего, соблюдается требование пункта 3 ст. 1024 Кодекса о возврате учредителям управления имущества, находящегося в управлении, в случае прекращения договора доверительного управления. Далее, поскольку выдел долей в имуществе, составляющем ПИФ, в натуре запрещен, все учредители управления получают денежную компенсацию, т. е. соблюдаются нормы статьи 250 ГК РФ и статьи 11 Закона об инвестиционных фондах. Не противоречит требованиям Гражданского кодекса и процедура реализации имущества ПИФа для удовлетворения требований кредиторов управляющей компании по денежным обязательствам, возникающим из сделок, заключенных за счет имущества ПИФа в процессе осуществления доверительного управления.

Однако в части выплаты денежных сумм всем кредиторам управляющей компании ПИФа по неденежным обязательствам, возникшим в связи с осуществлением доверительного управления, нормы Закона не выдерживают никакой критики. По сути, они предусматривают произвольную замену предмета и способа исполнения обязательств. Так, кредитор по договору купли – продажи, который приобрел пакет ценных бумаг, входящих в состав ПИФа, получит не предусмотренные договором ценные бумаги, а денежные средства, соответствующие, в лучшем случае стоимости приобретенного пакета. Кроме того, нарушается принцип надлежащего исполнения обязательств управляющей компанией по сделкам, заключенным при осуществлении доверительного управления фондом, за счет имущества, находящегося в доверительном управлении, а в случае его недостаточности – за счет имущества управляющей компании ПИФа (п. 1 ст. 408, п. 3 ст. 1022 ГК РФ).

Таким образом, предусмотренный статьей 32 Закона об инвестиционных фондах порядок исполнения лицом, осуществляющим прекращение ПИФа, неденежных обязательств управляющей компании перед кредиторами по сделкам в виде выплаты им денежных сумм не соответствует требованиям гражданского права. В связи с этим в статью 32 Закона об инвестиционных фондах для установления следующего порядка прекращения договора доверительного управления ПИФом целесообразно внести следующие изменения: с моментом возникновения основания для прекращения ПИФа срок исполнения обязательства управляющей компании по сделкам, совершенным за счет имущества ПИФа, считается наступившим. Требования кредиторов по данным обязательствам должны удовлетворяться в соответствии с условиями заключенных договоров (т. е. изменяется только срок, но не предмет исполнения). В случае недостаточности имущества ПИФа взыскание обращается на имущество управляющей компании.

После удовлетворения всех указанных требований кредиторов в полном объеме остающаяся часть имущества, находящегося в доверительном управлении, подлежит реализации. После этого распределение денежных средств, составляющих ПИФ, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 32 Закона для удовлетворения требований кредиторов второй – четвертой очередей.

По аналогии с АИФами можно представить особенности ПИФов следующим образом:

– это не корпорация, а особый имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления;

– в основе создания паевых инвестиционных фондов лежит условие объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления;

– доля в праве собственности не данное имущество удостоверяется ценной бумагой (инвестиционный пай), выдаваемой управляющей компанией;

– названные формирование не является юридическим лицом и не имеет никакой внутренней организационной структуры.

<< | >>
Источник: Василий Васильевич Гущин, Алексей Александрович Овчинников. Инвестиционное право. Учебник. 2015

Еще по теме § 2. Понятие и особенности паевых инвестиционных фондов:

  1. 11.2. Правовое обеспечение деятельности паевых инвестиционных фондов
  2. § 1. Понятие и особенности акционерных инвестиционных фондов
  3. § 1. Понятие и особенности инвестиционных правоотношений
  4. § 2. Понятие и особенности источников инвестиционного права
  5. Порядок финансирования инвестиционных проектов из фондов городских облигационных займов, схемы обеспечения возвратности заёмных инвестиционных ресурсов
  6. Ценообразование в паевых фондах
  7. Особенности внебюджетных фондов РФ
  8. Появление и развитие инвестиционных фондов на российском рынке
  9. Вопросы, которые задаются при покупке паев инвестиционных фондов
  10. 6. Инвестиционная деятельность организации. Понятие «инвестиционный проект».
  11. 2. Индивидуальное воспроизводство: кругооборот и оборот производственных фондов (инвестиционных ресурсов предприятия)
  12. Причины образования и особенности формирования и использования целевых фондов
  13. Глава 8 Правовое регулирование создания и деятельности инвестиционных фондов
  14. 4. Особенности развития фиктивного капитала и фондового рынка в России
  15. ГЛАВА 14. ОСОБЕННОСТИ СОВРЕМЕННОГО СОСТОЯНИЯ ФОНДОВОГО РЫНКА УЗБЕКИСТАНА И ПЕРСПЕКТИВЫ ЕГО РАЗВИТИЯ
- Авторское право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -